2. Рисковый характер.

От испанского – скала.

Риск – это правомерное поведение, ведущее к наступлению опасности, как потенциальной, так и реальной, с целью получения прибыли, достижения определенного результата, недостижимого при обычных условиях. Характерна как степень вероятности, так и случайности.

Риск: Закон об организации страхового дела, ст. 929, 933 ГК, Конвенция 1980 о Договорая международной купли-продажи, Правила ИНКОТЕРМС.

В Законе об организации страхового дела. Риск – предполагаемое событие, обладающее признаками вероятности и случайности.

Ст.929 ГК – попытка определить понятие предпринимательского риска.

3. Систематическое извлечение прибыли.

Прибыль – ст.247 НК – разница между полученными доходами и расходами.

4. Систематический характер осуществления деятельности.

Факультативный признак:

- легализованный характер, регистрация.

Развитие науки хозяйственного права

4 школы хозяйственного права:

1. 20е гг. ХХ в. – много различных подходов в понимании сути и места хозяйственного права

М.М. Агарков – все нормы хозяйственного права – особая хозяйственная точка зрения, которая возникает при реальном взаимодействии экономики и права

С.И. Аскназий – хозяйственное право выделяется из гражданского в силу преобладания публичного элемента.

Различны подходы в понимании сферы действия хозяйственного права – отот народного хозяйства в целом до той его части, где функционируют гос. предприятия.

Теория двухсекторного права:

Основоположник – П.И. Стучка

Необходимость формирования хозяйственно-административного права при отрицании гражданского права внутри гос. сектора.

Это дискуссии на фоне принятия ГК 1922г. – П.И. Стучка – ГК – это заимствование буржуазных институтов и гражданское право постепенно отомрёт за ненадобностью.

Лебедев и Прушитский – ГК не охватывает хозяйственно-публичные отношения.

2. 30е гг. ХХ в. –абсолютное господство государства в экономике

Теория единого хозяйственного права:

Гинсбург и Е.Б. Пашуканис – тезис о недопустимости деления хозяйственного права на хозяйственно-административное и гражданское право.

Все имущественные отношения как между гражданами, так и между предпринимателями должны регулироваться только нормами хозяйственного права – необходим Хозяйственный Кодекс. При этом у гражданина особое место в системе хозяйственных связей.

Идея регулировать экономику с помощью права при жестком госплане считалась вредоносной. Авторы теории репрессированны. С 1938г. умирает единая наука хозяйственного права.

3. 60е гг. ХХ в. – после 20-ого създа партии

Лаптев, Мамутов, Циммерман – синтез частного и публичного права.

Единство правового регулирования хозяйственных отношений как при собственно предпринимательской деятельности, так и при руководстве ею.

Подготовлены проекты Хозяйственного Кодекса и Закона «О планировании…» - они не приняты.

04.10.1965г. Постановление «О совершенствовании планирования и усилении экономического стимулирования промышленного производства».

Это установление начал свободы предпринимательства.

Возвращается преподование хозяйственного права.

Толстой, С.С. Алексеев – хозяйственное право – комплексная отрасль права.

О.А. Красавчиков – хозяйственное право – комплексная система законодательства.

4. Современный подход – формировался в 90е гг. ХХ в.

В.С. Мартемьянов, Быков, Андреев.

Статья Мартемьянова «Юридическая трагедия».

Суть подхода: на основе сочетания частных и публичных интересов выводится необходимость единства правового регулирования всех отношений в сфере рынка (независимо от того касаются ли они частного предпринимательства или гос. воздействия).

Источники правового регулирования предпринимательской деятельности.

Правовое регулирование – это процесс воздействия права на общественные отношения.

Средства правового регулирования – не только правовые нормы (законодательство в широком смысле), но и иные средства (экономические, организационные), которые приобретают правовую форму в процессе регулирования (т.е. источник правового регулирования – более широкое понятие, чем совокупность норм).

Источники предпринимательского права – 1. объективные закономерности, на которых строится гражданский оборот. 2. (формальный подход) внешнее выражение права.

Система источников правового регулирования предпринимательской деятельности:

1. нпа

2. судебная практика

3. обычай

Особенности законодательства о предпринимательской деятельности:

• значительную часть составляют акты различной отраслевой принадлежности

• комплексный характер

• законодательство призвано обеспечить баланс публичных и частных интересов

Направления в системе законодательства о предпринимательской деятельности:

1. законы, которые обеспчивают общее состояние рынка, его стабильность

• ФЗ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»

• ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

• ФЗ от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»

законы, устанавливающие правовое положение отдельных субъектов

• ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об АО»

• ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об ООО»

законы, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности

• Закон РСФСР от 26.06. 1991 № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»

• ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»

• ФЗ от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности»

сочетание 2-ого и 3-его

• ФЗ от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»

• Закон РФ от 20.02.1992 № 2383-1 «О биржах и биржевой торговле»

законы, содержащие требования к предпринимательской деятельности

• ФЗ от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юр. лиц и индивидуальных предпринимателей»

• ФЗ от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»

• ФЗ от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ»

• ФЗ от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юр. лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении гос. контроля (надзора) и муниципального контроля»

законы, регулирующие внешнеэкономическую деятельность

• ФЗ от 08.12.2003 № 164-ФЗ «Об основах гос. регулирования внешнеторговой деятельности»

• ФЗ от 30.12.2006 № 281-ФЗ «О специальных экономических мерах»

Особое место среди законов занимает ГК – общие положения о предпринимательской деятельности и специальные нормы (на пример, повышенная ответственность предпринимателей).

Позиция КС РФ: т.к. ГК – это ФЗ, установление его приоретета не оправдано – действуют общие правила применения специальных и более поздних норм.

Проблема соотношения ФЗ и законов субъектов РФ:

п. ж ст. 71 Конст. – установление правовых основ единого рынка – ведение РФ

в 1997г. Закон «О нефти и газе» в Якутии

в 1999г. Закон «О нефти и газе» в Тюменской области

Конституционны ли эти законы – дискуссионный вопрос.

Судебная практика:

Считается источником предпринимательского права.

1. решения КС РФ, содержащие прецеденты толкования

2. решения судов общей юрисдикции о признании недействующими зоконов субъектов РФ

3. постановления и разъяснения ВАС РФ – КС от 21.01.2010г. № 1-П – суд, в обоснование своих доводов может сослаться на постановления ВАС.

ИМУЩЕСТВЕННАЯ ОСНОВА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ