Членство и связанные с ним права и обязанности
ФРГ
Права членов товарищества, в частности связанные с ведением дел и с заключением сделок, определяются учредительным договором. Если эти положения в договор не включены, действуют нормы Закона 1892 г. (§ 45).
Утверждению членов товарищества подлежат: годовой • баланс и предусмотренная им чистая прибыль; требование о выплатах в счет вклада в основной капитал; возврат излишне выплаченных сумм; раздел долей участия; назначение и отзыв управляющих; меры по контролю за ведением дел; назначение доверенных и уполномоченных лиц; предъявление требований товарищества к управляющему о возмещении ущерба, а также представительство товарищества в судебном процессе против управляющего (§ 46). Решения членов товарищества принимаются большинством голосов, причем каждые 100 марок доли участия в деле дают право на один голос. Член товарищества, которого предполагается освободить от обязанностей, в голосовании по этому вопросу участия не принимает. Это же относится к голосованию по поводу правового спора товарищества с его членом (§ 47).
Решения членов товарищества принимаются на собрании, которое созывается управляющим во всех случаях, специально установленных законом или договором, а также когда этого требуют интересы товарищества. Собрание должно быть безотлагательно созвано, в частности, если из годового или текущего баланса следует, что половина основного капитала потеряна.
Члены товарищества, доли участия которых в совокупности составляют не менее 10% основного капитала, вправе требовать созыва собрания, указав при этом цель и основания своего требования (§ 48—50).
56
ИТАЛИЯ
Закон не содержит запрета на членство юридических лиц в товариществе. В обязанности членов товарищества входит оплата пая, внесение дополнительных взносов в капитал товарищества (если такое обязательство предусмотрено учредительным актом). Каждый член товарищества имеет право участвовать в общих собраниях, а также получать информацию о ходе дел товарищества от управляющих и ревизоров, знакомиться с торговыми книгами товарищества и делать из них выписки. Товарищи, представляющие '/з уставного капитала; могут за свой счет проводить ежегодную ревизию управления делами товарищества. «Каждый член товарищества имеет право на -получение части 'прибыли товарищества в размере, пропорциональном величине пая данного члена товарищества.
ИСПАНИЯ
К основным правам членов товарищества с ограниченной ответственностью относятся следующие:
— право голоса: ст. 14 Закона 1953 г. предусматривает, что если в учредительных документах товарищества не. указано иное, большинство при голосовании составляет число товарищей, представляющих более половины капитала товарищества и голосующих за данное решение;
— право на дивиденды: согласно ст. 29, товарищи имеют право на распределяемые доходы в пропорции, соответствующей их долям участия;
— преимущественное право приобретения паев: в соответствии со ст. 18, за исключением случаев, когда учредительными документами предусмотрено иное, каждый товарищ при увеличении размера капитала товарищества может приобретать часть, соответствующую его доле участия. Часть капитала, не приобретенная товарищами, может быть предложена лицам, не являющимся членами товарищества;
— право на ликвидационную квоту (ст. 32); — право на информацию, порядок осуществления которого устанавливается учредительными документами (ст. 27). Участник может быть исключен из товарищества в случае: — использования капитала товарищества или его наименования в личных целях;
—осуществления функций управляющего товарищем, на которого эти обязанности не возложены договором о товариществе;
— неисполнения товарищем обязанностей, возложенных на него договором.
Из товарищества может быть также исключен член товарищества, занимающийся той коммерческой деятельностью, которая входит в предмет деятельности товарищества. Исключение участника должно быть зафиксировано в Торговом реестре.
ФРАНЦИЯ
Членом товарищества с ограниченной ответственностью может быть как физическое, так и юридическое лицо. Каждое лицо может одновременно участвовать в неограниченном количестве товариществ. Из этого правила есть два небольших исключения:
— физическое лицо не может быть единственным участником более чем одного товарищества с ограниченной ответственностью;
— товарищество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое товарищество с ограниченной ответственностью, состоящее из единственного участника.
Участник товарищества, не обладающий полномочиями управляющего, имеет по отношению к товариществу лишь одну обязанность: оплатить подписанные им паи. Никакие дополнительные обязанности на него не могут быть возложены даже решением общего собрания.
Права членов товарищества с ограниченной ответственностью могут быть подразделены на имущественные и неиму-щественнные. К первым относятся право на получение дивиденда и право на ликвидационную квоту. Реализация этих прав зависит от экономического состояния товарищества.
К неимущественным правам могут быть отнесены следующие:
— право на участие в принятии решений (оно может быть реализовано участником лично или через представителя; каждый член товарищества располагает количеством голосов, равным числу имеющихся у него паев);
— право на информацию, включающее право на ознакомление с документацией товарищества (как текущей, так и запрошлые годы) и право задавать управляющим вопросы, касающиеся деятельности товарищества, на которые они обязаны дать ответ;
— права, связанные с оперативным вмешательством в управление товариществом (отстранение управляющих; назначение ревизоров; организация экспертизы определенных
операций, совершенных управляющими; созыв общего собрания) ; эти права могут быть реализованы без содействия суда лишь при условии обладания определенным количеством паев.
ШВЕЙЦАРИЯ
Членами товарищества с ограниченной ответственностью могут быть как физические, так и юридические лица.
Членство в товариществе удостоверяется паевым свидетельством, которое не является ценной бумагой. Участник товарищества может иметь только один пай. При образовании товарищества каждый его член обязан выплатить по крайней мере 60% своего пая, остальная часть погашается в рассрочку. Взнос может быть сделан как в виде денежных платежей, так и в виде вклада в натуре. Размер паев, фамилии пайщиков, дополнительные взносы, сделанные участниками, а также все сведения о передаче паев заносятся в реестр.
В начале каждого календарного года список участников товарищества с указанием размеров их паев и дополнительных взносов, подписанный распорядителями товарищества, представляется в Бюро по ведению торгового реестра (даже если за истекший год никаких изменений в составе товарищества не произошло). Распорядители лично и солидарно отвечают за вред, причиненный неправильным ведением реестра паев и списка участников товарищества.
Участники товарищества обязаны полностью оплатить приобретенный пай по номинальной стоимости в установленный срок, если иное не предусмотрено в уставе. За просрочку исполнения обязательства член товарищества должен выплатить мораторные проценты и, кроме того, штрафную неустойку. Если после двукратного напоминания заказными письмами должник не исполнит обязательство в определенный срок, то он может быть исключен из членов товарищества. По решению товарищества пай продается с аукциона, если иной порядок не указан в уставе. Полученная при этом сумма, превышающая-размер долга товариществу, подлежит возвращению исключенному лицу.
В соответствии со ст. 803 Обязательственного закона, участники должны вносить дополнительные взносы в уставный капитал, когда это специально оговорено в уставе. Взносы могут быть предназначены для погашения убытков, выявленных в ходе составления годового баланса. Размер дополнительных взносов определяется пропорционально паю того или иного участника.
Каждый участник имеет право на получение части чистой прибыли после подведения итогов по годовому балансу. Размер дохода пропорционален размеру пая.
Каждый член товарищества принимает участие в работе общего собрания. Он имеет право на 'получение интересующей его информации. Годовой отчет товарищества публикуется в Официальном торговом бюллетене Швейцарии.
Участники товарищества, не являющиеся распорядителями, вправе требовать назначения контролеров для обеспечения их прав.
По обязательствам товарищества несут ответственность: с одной стороны,— само товарищество всем своим имуществом, а с другой — все участники солидарно, как это предусмотрено в полном товариществе, но не более, чем в размере неоплаченной ими части подписанного уставного капитала.
^Каждый из участников может обратиться в суд с просьбой разрешить ему выйти из состава, товарищества. Товарищество также вправе по справедливым основаниям требовать в судебном порядке решения вопроса об исключении какого-либо участника, если это ходатайство поддержано большинством членов товарищества, являющихся держателями большей части уставного капитала. Справедливыми основаниями в данном случае могут быть систематическое воопрепятство-вание исполнению решений большинства, умышленное возбуждение необоснованных судебных процессов против товарищества или его органов и т. д.
ВЕЛИКОБРИТАНИЯ
Членами компании являются лица, подписавшие ее меморандум, а 'также другие держатели ее паев (ст. 22 (1) Закона 1985 г.). Последние становятся членами комЬании, заключив соглашение об этом и будучи названы в перечне членов (ст. 22 (2) того же закона). Минимальное количество членов, требующееся для создания компании—два.
Членами компании могут быть не только физические, но и юридические лица (ст. 5 Закона о толковании 1978 г., а также ст. 375 (1) Закона о компаниях 1985 г.). Однако по общему правилу юридическое лицо не может быть членом компании, которая является его холдинговой компанией. Исключением из правила является случай, когда дочерняя компания остается членом своей холдинговой компании после того, как состояла ее членом до 1 июля 1948 г. включительно. Тем не менее ола не имеет при этом права голоса на собраниях холдинговой компании (ст. 23 того же закона).
Распределение паев «между держателями (в том числе членами данной компании) производится на основе договора .между компанией и потенциальными держателями паев. Этот договор считается заключенным в том случае, если последние заявили о намерении приобрести паи (оферта), а компания уведомила оферентов о передаче требуемого числа паев в их собственность (акцепт).
Передача паев в собственность какого-либо лица сама по себе не дает членства в компании, поскольку необходимым условием членства, согласно нормам Закона 1985 г., является регистрация имени держателя паев данной компании, если он не был подписчиком ее меморандума (ст. 22 (2) ).
В течение месяца со дня передачи паев сведения об их количестве и номинальной стоимости, их держателях, размере оплаченной части должны быть представлены в Реестр компаний (ст. 88(1), (2) (a), (b) Закона 1985 г.). " Права членов предоставлены им законом, меморандумом и внутренним регламентом компании. Эти права включают:
— право проверять документацию об обязательствах компании (статьи 191 (1), 408 (1) Закона 1985 г.);
— право на 'получение компенсации, на расторжение договора и на использование иных средств правовой защиты в случае введения в заблуждение директорами или учредителями компании (ст. 2 Закона о введении в заблуждение 1967 г., ст. 150 Закона о финансовой службе 1986 г.);
—право обращаться в суд с ходатайством о ликвидации компании;
— право обращаться в суд с иском по поводу злоупотребления директорами своим служебным положением (ст. 212 (1), (3) Закона о несостоятельности 1986 г.);
— при наличии во внутреннем регламенте соответствующих положений—право-увеличивать или уменьшать капитал, осуществлять его объединение и вторичное дробление, на более мелкие паи (ст. 121 Закона о компаниях 1985 г.); — право на получение дивидендов; — право .на передачу паев;
— право участвовать в собраниях и голосовать на них; — право назначать и смещать директоров; право назначать аудиторов; право на получение доли из имущества компании, не входящего в конкурсную массу, при ликвидации компании и т. д. (Правила о компаниях 1985 г.).
Выплаты членам компании могут производиться лишь из сумм полученного дохода, специально предназначенных для выплат (ст. 263 (1) Закона 1985 г.), за исключением:
— выплат на полностью или частично оплаченные акции, предоставляемые в виде дивиденда;
— выкупа компанией собственных паев за счет капитала или нераспределенной прибыли; ^
— сокращения паевого капитала путем полного или частичного освобождения члена компании от обязанности оплаты паев либо путем уменьшения стоимости паев или их аннулирования;
— выплат из актива компании ее членам при ликвидации. Порядок выплаты дивиденда определяется обычно во внутреннем регламенте. Если в нем сказано лишь о том, что дивиденд выплачивается по паям, то это означает, что его выплата не зависит от степени оплаты паев. Однако во внутреннем регламенте может быть прямо оговорено иное (ст. 119 (с) Закона 1985 г.).
Суд может запретить выплату дивиденда по заявлению держателя паев о том, что выплата производится из сумм, не презназначенных для этой цели. Директора не обязаны доказывать обратное. Это правило, однако, распространяется лишь на случаи, когда решение о выплате дивиденда было принято директорами после должным образом и профессионально проведенного изучения дел компании. В противном случае бремя доказывания того обстоятельства, что выплата дивиденда осуществляется в установленном порядке, переносится на директоров компании.
Директора могут, при наличии соответствующей оговорки во внутреннем регламенте, выплачивать лредварительный дивиденд, несмотря на отсутствие в данный момент доходов в достаточном размере. Это возможно в том случае, когда директора, после должным образом проведенного изучения дел компании, пришли в выводу о том, что впоследствии размер доходов будет достаточным для выплаты дивиденда.
Как правило, выплата окончательного дивиденда санкционируется ежегодным общим собранием, на рассмотрении которого представляются отчеты. С момента объявления о выплате дивиденда соответствующая сумма выплат считается долгом компании в отношении ее членов, подлежащим немедленной уплате. Члены имеют право подачи иска о выплате дивиденда. Но при этом в том случае, когда внутренний регламент содержит положение о наделении директоров полномочиями по ведению дел компании, они могут самостоятельно определять дату выплаты окончательного дивиденда (что бывает в большинстве случаев).
Дивиденд «может представлять собой заранее фиксированную сумму. Если внутренним регламентом не предусмотрено иное, управамоченные на получение такого дивиденда держатели паев не вправе претендовать на большую сумму даже при наличии доходов в достаточном размере.
В том случае, если держатель наделен, в силу привилегированного характера своих паев, преимущественным правом в отношении суммы причитающегося ему дивиденда, сам дивиденд презюмируется кумулятивным: соответствующая увеличенная сумма дивиденда, не выплаченная в данном году из-за недостаточного размера доходов, должна быть выплачена в течение последующих лет в первую очередь, до выплаты дивиденда по обычным паям.
Размер ответственности членов данного вида компаний ограничен суммой, не уплаченной по паям, которыми они владеют (ст. 1 (2) (а) Закона о компаниях 1985 г.). Если такие паи полностью оплачены, ответственность членов по долгам компании исключается. Членство в компании прекращается: — смертью члена компании;
— должным образом зарегистрированной передачей; — законной конфискацией принадлежащих члену паев или отказом от них; — прекращением компании.
США
Членами корпорации являются лица, владеющие ее паями. Члены корпорации могут быть превоначальными и последующими.
Первоначальное членство может быть получено в результате подписки лица на паи до инкорпорации. Подписка представляет собой соглашение между таким лицом и учредителем, которое является безотзывным в течение шести месяцев или другого срока, предусмотренного соглашением. Отзыв соглашения может быть произведен по решению всех подписчиков. Если соглашение не определяет порядок и условия оплаты паев, они могут быть установлены советом директоров. Паи должны быть оплачены полностью, за исключением случаев, когда соглашением установлено иное (ст. 6.20 РМБКА).
Отношения последующего членства в закрытой корпорации возникают либо в результате покупки паев, либо при подписке на вновь выпущенные корпорацией паи. В первом случае приобретение паев третьим лицом должно быть либо утверждено решением корпорации после совершения сделки, либо разрешено корпорацией до заключения сделки, при условии, что ни сама корпорация, ни другие ее члены не пожелали приобрести паи выбывающего участника. Второй способ приобретения последующего членства встречается ред-
Обычные паи дают членам закрытой корпорации право голоса, право на получение дивиденда, а также ограниченное право на передачу паев. К обязанностям членов корпорации относятся: обязательство полностью оплатить паи и не передавать их третьим лицам без предварительного предложения покупки другим участникам или самой корпорации.
В закрытой корпорации, в отличие от публичной, выпускается весьма ограниченное количество видов паев (к?к правило, не более двух-трех). Тем не менее, между классами голосующих паев могут существовать различия в праве голоса и в праве на получение дивиденда.
Члены .закрытых корпораций обычно являются близкими компаньонами и чрезвычайно заинтересованы в стабильной деятельности своей корпорации, в управлении которой они принимают активное участие. Изменения в системе держания паев, в составе совета директоров или иных должностных лиц, поправки к уставу или внутреннему регламенту вызывают серьезные нарушения в сложившейся системе управления корпорацией (часто пайщики пользуются своим правом совмещать различные ^должности в корпорации), деформацию отношений между членами, что крайне нежелательно. Поэтому внутренняя структура закрытой корпорации, как правило, представляет собой весьма стабильное образование.