Statya_Prestupnoe_soobschestvo_prestupnaya_organ
.rtf4.4. Ответственность участников преступной организации, не принимающих непосредственного участия в совершаемых организацией преступлениях, нельзя смешивать с ответственностью за соучастие в создании преступной организации, руководстве ею и участии в ней, а последнее - с ответственностью за соучастие в совершаемых организацией преступлениях. Лицо подлежит ответственности за соучастие в организации преступной организации, если оно выполняло функции подстрекателя или пособника в создании такой организации или руководстве ею либо функции подстрекателя в участии в преступной организации. Например, некое должностное лицо, не являясь ни участником, ни организатором преступной организации, за взятку помогает последней получить статус юридического лица. В таком случае это должностное лицо понесет ответственность не только за получение взятки по ст. 290 УК РФ, но также и за пособничество в создании преступной организации по ч. 5 ст. 33 - ч. 1 ст. 210 УК РФ. Возьмем иную ситуацию: одно лицо, не являясь участником преступной организации, но зная о ее существовании, путем уговора склонило другое лицо к вступлению в такую организацию. Здесь налицо подстрекательство к участию в преступной организации, то есть преступление, предусмотренное ч. 4 ст. 33 - ч. 2 ст. 210 УК РФ. Однако соучастие в совершении рассматриваемого нами преступления не может выражаться в выполнении функций исполнения или организации, поскольку эти функции криминализованы непосредственно самой ст. 210 УК РФ. Совершенно иная ситуация возникает, когда лицо становится соучастником (организатором, подстрекателем, пособником, исполнителем) совершаемого организацией преступления, но при этом не является ни участником, ни создателем, ни руководителем самой организации. Например, предприниматель, зная о существовании преступной организации, специализирующейся на совершении "заказных" убийств, обращается к ее представителям с просьбой за вознаграждение убить своего конкурента. Такой поступок не образует соучастия в преступлении, предусмотренном ст. 210 УК РФ, и совершившее его лицо понесет ответственность лишь за подстрекательство к убийству, совершенному по найму, то есть по ч. 4 ст. 33 - п. "з" ч. 2 ст. 105 УК РФ.
4.5. При совершении конкретного преступления члены преступной организации могут действовать как с распределением ролей, так и без их распределения. При этом роли членов организации при совершении преступлений могут не совпадать с их ролями в самой организации. Так, например, руководитель преступной организации может и не выполнять функции по руководству совершением участниками организации отдельных преступлений, а принимать в них участие в качестве исполнителя, подстрекателя или пособника либо вообще не участвовать в их совершении. В то же время лицо, действия которого квалифицируются по ч. 2 ст. 210 УК РФ всего лишь как участие в преступной организации, может стать организатором отдельных преступлений, совершаемых организацией, либо выполнять функции исполнителя, подстрекателя, пособника в таких преступлениях. Следует ли в таких случаях квалифицировать действия названных лиц со ссылкой на ст. 33 УК РФ с указанием роли каждого члена организации в совершенном ею преступлении, либо все они несут ответственность как соисполнители? В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 года N 1 "О судебной практике по делам об убийстве" содержится правовая позиция, согласно которой при признании убийства совершенным организованной группой действия всех участников независимо от их роли в преступлении следует квалифицировать как соисполнительство без ссылки на ст. 33 УК РФ. Обосновывая свою позицию, Пленум подчеркивает, что, как правило, такая группа тщательно планирует преступление, заранее подготавливает орудия убийства, распределяет роли между участниками группы. Аналогичным образом следует ответить и на наш вопрос.
4.6. В ст. 210 УК РФ предусмотрено только одно дополнительное наказание - конфискация имущества. Насколько оно эффективно, учитывая, что имущество организаторов и участников преступных сообществ, как правило, очень хорошо спрятано? Представляется, что перечень дополнительных видов наказаний для лиц, виновных в совершении рассматриваемого нами состава преступления, должен быть принципиально расширен, и здесь целесообразно обратиться к опыту зарубежных стран.
Весьма изощренная и в некотором смысле уникальная система наказаний за аналогичные преступления изложена в ст. 450-3 УК Французской Республики: "Физические лица, виновные в деянии, предусмотренном ст. 450-1, подвергаются также следующим дополнительным наказаниям:
п. 1. Временное лишение политических, гражданских и семейных прав, в соответствии с условиями, предусмотренными ст. 131-26 <*>;
--------------------------------
<*> В указанной статье в числе политических и гражданских прав называются право голосовать, быть избранным, отправлять функции правосудия, выступать экспертом, представителем и давать свидетельские показания, а в числе семейных - право быть опекуном и попечителем.
п. 2. Запрещение, в соответствии с условиями, предусмотренными ст. 131-27, состоять на государственной службе или осуществлять профессиональную либо общественную деятельность, при осуществлении которой или в связи с осуществлением которой было совершено данное деяние;
п. 3. Запрещение проживания, в соответствии с условиями, предусмотренными ст. 131-31 <*>.
--------------------------------
<*> Указанная статья запрещает появляться в местах, определенных судом, а также предусматривает наблюдение за поведением и перемещениями лица.
Этим лицам могут быть назначены и другие дополнительные наказания, назначаемые за преступления и проступки, подготовка которых является целью данной группы или сговора".
По существу, приведенные нормы ст. 450-3 УК Франции - это хорошо продуманный комплекс защитных мер, направленных на недопущение представителей преступной среды к рычагам политической власти, а также к обогащению за счет управления собственностью недееспособных лиц. Эти меры не столько направлены на достижение целей наказания, сколько на расширение возможностей социального контроля в тех сферах, которые имеют наибольшее общественное значение. Обращает на себя внимание также и то, что французский законодатель пошел в данном вопросе на ощутимое для западного либерализма ограничение прав и свобод личности, и это лишний раз свидетельствует, что даже в такой благополучной европейской стране проблема организованной преступности стоит достаточно остро. Представляется не лишним дополнить нормы российского УК аналогичными положениями, по крайней мере в той части, которая касается ответственности организатора преступной организации. Кроме того, целесообразно ввести запрет на применение к организаторам преступных организаций таких мер, как назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64 УК РФ), условное осуждение (ст. 73 УК РФ), условно-досрочное освобождение от отбывания наказания (ст. 79 УК РФ), амнистия (ст. 84 УК РФ), помилование (ст. 85 УК РФ). Именно эти меры в условиях высокого уровня коррумпированности судебной системы и органов исполнения наказаний зачастую позволяют наиболее опасным и одиозным представителям преступных организаций фактически уходить от ответственности.
4.7. Вместе с тем обращает на себя внимание отсутствие в УК РФ специальных норм, регламентирующих основания и порядок освобождения от уголовной ответственности и от наказания либо смягчения наказания за деятельное раскаяние организаторов и участников преступных организаций. А ведь такие нормы содержались еще в дореволюционном отечественном законодательстве. Так, согласно ст. 127 Уголовного уложения Российской империи от 1903 г., "участнику противозаконного сообщества... донесшему о таком сообществе прежде обнаружения существования оного, наказание смягчается... или же он может быть вовсе освобожден от наказания". Пример наиболее продуманной и последовательной системы норм в этом отношении являет собой УК ФРГ от 1871 года (в редакции от 1998 года):
"Параграф 129. (6) Суд может смягчить наказание по своему усмотрению или отказаться от наказания по данной норме вообще, если лицо:
1. добровольно и настойчиво прилагает усилия для предотвращения дальнейшего существования сообщества или совершения соответствующего его целям преступления, или
2. добровольно сообщает соответствующему органу все, что оно знает, настолько своевременно, что преступное деяние, о планировании которого ему известно, еще может быть предотвращено,
если лицо достигает цели предотвращения дальнейшего существования сообществ, или эта цель достигается без его усилия, то данное лицо не наказывается".
Приведенные положения развиваются в весьма прагматичных нормах ст. 4, 5 Закона ФРГ от 9 июня 1989 года об изменении УК, УПК и Закона о собраниях и о введении предписания о главном свидетеле обвинения при террористических преступлениях:
"Главный свидетель обвинения - это исполнитель, подстрекатель или пособник преступления, предусмотренного параграфом 129А <*>, или связанного с ним преступления.
--------------------------------
<*> Данный параграф посвящен уголовной ответственности за создание террористических сообществ.
Если он самостоятельно или при помощи третьего лица сообщает органам уголовного преследования сведения о фактах, знание о которых может:
1) предотвратить совершение тяжкого преступления;
2) содействовать раскрытию преступного деяния, в котором оно принимало участие, путем предоставления информации о своем вкладе;
3) привести к задержанию исполнителя, подстрекателя, пособника такого преступления, то -
Генеральный федеральный прокурор с согласия Коллегии Федерального суда может прекратить уголовное преследование;
Суд может в приговоре отказаться от наказания или смягчить его" <*>.
--------------------------------
<*> Приведенные положения не применяются к преступлению, содержащему состав геноцида.
Представляется, что разработка аналогичных норм может стать весьма перспективным направлением, которое, с одной стороны, отвечало бы требованиям справедливости, а с другой - послужило бы действенным стимулом сотрудничества участников преступных организаций с правоохранительными органами в разоблачении таких организаций и пресечении их деятельности на территории РФ.
4.8. Уголовная ответственность организаторов и участников преступной организации сопряжена с вопросом о конкуренции норм и об отграничении ст. 210 УК РФ от смежных составов преступлений.
Организация преступного сообщества (преступной организации) отличается от организации незаконного вооруженного формирования (ст. 208 УК РФ) тремя признаками. Первый состоит в том, что под формированием как разновидностью преступного объединения законодатель понимает объединение, отряд, дружину или иную группу, то есть уровень организованности определен им достаточно нечетко, в то время как под преступной организацией понимаются две строго определенные формы: сплоченная организованная группа или объединение организованных групп. Второй признак заключается в обязательной вооруженности такого формирования, то есть в наличии у каждого или значительной части его участников огнестрельного и (или) холодного, газового, пневматического оружия всех видов, а также взрывных устройств и взрывчатых веществ. Однако ни один из этих признаков не дает четких критериев отграничения рассматриваемых составов преступлений. Ведь зачастую на вооружении участников преступной организации имеются образцы самого современного оружия, не уступающего любой спецслужбе мира. Решающим критерием отграничения обоих составов служит здесь субъективный признак - цель преступления. Преступная организация создается для совершения тяжких или особо тяжких преступлений, в то время как для создания незаконного вооруженного формирования не требуется цели не только совершения преступлений названной категории тяжести, но и вообще каких-либо преступлений (если, конечно, не считать такой целью незаконное ношение оружия, то есть преступление, предусмотренное ст. 222 УК РФ). Именно поэтому создание незаконного вооруженного формирования считается менее опасным для общества деянием, за которое, в сравнении с созданием преступной организации, установлены не столь высокие санкции (от двух до семи лет лишения свободы по ч. 1 ст. 208 и от семи до пятнадцати лет по той же части ст. 210 УК РФ).
От бандитизма (ст. 209 УК РФ) организацию преступного сообщества (преступной организации) отличают четыре признака. Первым отличием является то, что банда - это разновидность организованной группы, то есть по степени организованности она не достигает уровня преступной организации. Вторым обязательным признаком следует назвать ее вооруженность. Банда признается вооруженной при наличии оружия хотя бы у одного из ее членов и осведомленности об этом других членов банды <*>. Третий - целевой - признак заключается в том, что банда создается для нападений на граждан и организации. Под нападением следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения. Нападение вооруженной банды считается состоявшимся и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось <**>. Совершаемые бандой нападения могут содержать признаки составов преступлений всех категорий тяжести, а не только тяжких или особо тяжких. В то же время тяжкие или особо тяжкие преступления не исчерпываются нападениями на граждан или организации. Четвертое отличие состоит в том, что уголовную ответственность за бандитизм (по ч. 2 ст. 209 УК РФ) несут также и те, кто не был участником самой банды, а лишь принимал участие в совершаемых бандой нападениях. Участие же в преступлениях, совершаемых преступной организацией, не может служить основанием для привлечения к уголовной ответственности по ст. 210 УК РФ лица, не являющегося участником, создателем или руководителем преступной организации.
--------------------------------
<*> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.01.1997 N 1 "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм". П. 5.
<**> Там же, п. 6.
Возникает вопрос: по какой статье УК РФ следует квалифицировать действия лица, создавшего объединение, по всем своим признакам отвечающее понятию преступной организации, если такая организация вооружена и создана для нападения на граждан и организации? Казалось бы, ответ ясен - по ст. 210 УК РФ, поскольку по своим законодательным признакам банда - это не преступная организация, а специфическая разновидность организованной группы, являющейся более примитивной по сравнению с преступной организацией формой преступного объединения. Однако не все так просто. Ведь наказание за бандитизм ощутимо выше, чем за организацию преступного сообщества. Так, если за создание банды и руководство ею предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок от десяти до пятнадцати лет, а за участие в банде - тот же вид наказания сроком от восьми до пятнадцати лет, то за создание преступной организации установлено наказание в виде лишения свободы на срок от семи до пятнадцати лет, а за участие в ней - тот же вид наказания сроком от трех до десяти лет.
Разрешить указанное противоречие можно двумя способами, каждый из которых далек от совершенства и юридической чистоты. Во-первых, можно одновременно вменить обе статьи УК РФ - 209 и 210, как это предлагают Л.Д. Гаухман и С.В. Максимов <*>, однако таким образом происходит нарушение принципа о недопустимости двойной ответственности за одно преступление. Во-вторых, можно вменить только одну - 209 статью УК РФ, потому что предусмотренные ею санкции выше тех, которые предусмотрены ст. 210 УК РФ. Но в таком случае по одной и той же статье будут отвечать организаторы и участники принципиально разных форм преступного объединения, отличающихся друг от друга по степени своей общественной опасности. И тот и другой вариант несправедлив. Остается лишь один разумный выход - дополнить ст. 210 УК РФ квалифицированным составом, предусматривающим в качестве отягчающего признака вооруженность преступной организации, и наказание за него должно превышать размеры, установленные ст. 209 УК РФ.
--------------------------------
<*> Гаухман Л.Д., Максимов С.В. Указ. соч. С. 22.
Организацию преступного сообщества (преступной организации) следует отличать от организации либо содержания притонов для потребления наркотических средств или психотропных веществ (ст. 232 УК РФ), а также от организации или содержания притонов для занятия проституцией (ст. 241 УК РФ). В каждом случае речь идет об организационной деятельности: в первом случае - о создании преступной организации, а в двух других - о создании и содержании притонов. Однако притон, в отличие от преступной организации, не является ни формой соучастия, ни разновидностью преступного объединения, хотя в отдельных случаях обладает некоторыми его признаками. Так, притон для занятия проституцией, как правило, предполагает: а) наличие изолированного помещения для полового общения между людьми; б) наличие специального обслуживающего персонала - проституток; в) наличие лица, взимающего плату с клиентов и распределяющего проституток по клиентам (сутенера). Для наркопритонов характерны аналогичные составляющие (изолированное помещение для потребления наркотических средств или психотропных веществ; наличие специального оборудования кустарного или заводского производства для их потребления; наличие самих наркотических средств или психотропных веществ). Однако законодатель не связывает ответственность организаторов и содержателей притонов указанными признаками. По смыслу закона ответственность по ст. 232 УК РФ за организацию либо содержание притонов наступает при неоднократном (два или более раза) предоставлении любого жилого или нежилого помещения одним и тем же либо разным лицам для потребления наркотических средств или психотропных веществ. Если организатор либо содержатель притона снабжал посетителей притона наркотическими средствами или психотропными веществами либо склонял других лиц к их потреблению, его действия надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 232 УК РФ и ст. 228 или ст. 230 УК РФ <*>.
--------------------------------
<*> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 9 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами". П. 19.
От организации объединения, посягающего на личность и права граждан (ст. 239 УК РФ), организация преступного сообщества (преступной организации) отличается двумя признаками. Во-первых, по ст. 239 УК РФ несут уголовную ответственность создатели, руководители и участники не любого, а только религиозного или общественного объединения, которое с формальной точки зрения может быть абсолютно легальным, то есть иметь регистрацию в органах юстиции. Во-вторых, такое объединение создается для достижения религиозных либо общественных целей, а не для совершения преступлений и иных правонарушений. Последнее является побочным продуктом их деятельности, средством достижения означенных целей. Поэтому законодатель говорит о сопряженности их деятельности с насилием над гражданами или иным причинением вреда их здоровью либо с побуждением граждан к отказу от исполнения гражданских обязанностей, а равно к совершению иных противоправных деяний.
Наконец, необходимо иметь четкие критерии отличия организации преступного сообщества (преступной организации) от организации экстремистского сообщества (ст. 282.1 УК РФ). Первое отличие состоит в том, что согласно законодательному определению экстремистское сообщество - это организованная группа лиц. Вторым отличием является то, что целью создания такого сообщества является совершение строго определенного перечня преступлений так называемой экстремистской направленности, ни одно из которых не относится к категории тяжких или особо тяжких. Наконец, обязательным признаком преступления, предусмотренного ст. 282.1 УК РФ, является мотив его совершения: идеологическая, политическая, расовая, национальная или религиозная ненависть либо вражда, а равно ненависть либо вражда в отношении какой-либо социальной группы.
4.9. В заключение обратимся к следующей проблеме. Согласно ч. 7 ст. 35 УК РФ, "совершение преступления... преступным сообществом (преступной организацией) влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом". Совершение преступления в составе преступной организации отнесено к обстоятельствам, отягчающим наказание (п. "в" ч. 1 ст. 63 УК РФ). Однако приведенные нормы российского уголовного закона лишены всякого смысла и не могут быть применены на практике. Дело в том, что указанные действия образуют самостоятельный состав преступления, предусмотренный ст. 210 УК РФ. В ч. 2 ст. 63 УК РФ сформулировано правило о том, что если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания. Если же ответственность по ст. 210 УК РФ не наступает из-за отсутствия целевого признака (совершение тяжких или особо тяжких преступлений), то нет никаких законных оснований говорить о совершении преступления в составе преступного сообщества и, следовательно, вменять это обстоятельство в качестве отягчающего.
Резюме. Для того чтобы устранить имеющиеся в законодательстве недостатки правового регулирования уголовной ответственности организаторов и участников преступного сообщества (преступной организации), следует:
- дополнить ст. 210 УК РФ нормой об ответственности за организацию особо опасной преступной организации и участие в ней;
- дополнить ст. 210 УК РФ нормой об ответственности за организацию вооруженной преступной организации и участие в ней;
- исключить из ч. 4 ст. 35, а также из ч. 1 и 2 ст. 210 УК РФ целевой признак - совершение тяжких или особо тяжких преступлений, - включив этот признак в определение особо опасной преступной организации;
- в формулировке об ответственности организатора, содержащейся в ч. 5 ст. 35 УК РФ, уточнить термин "охват умыслом";
- помимо конфискации имущества, ввести дополнительные наказания, в том числе не предусмотренные ст. 44 УК РФ;
- запретить применение к организатору преступной организации, а также к организатору и участнику особо опасной преступной организации положений, содержащихся в ст. ст. 64, 73, 79, 84, 85 УК РФ;
- предусмотреть в ст. 210 УК РФ специальные основания освобождения от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием организаторов и участников преступной организации.
5. Преступное сообщество (преступная организация):
уголовно-правовой синтез
В целях совершенствования уголовного законодательства об ответственности за создание преступных организаций, руководство ими и участие в них, с учетом проведенного анализа, предлагается проект федерального закона РФ "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации" следующего содержания:
I. Статью 35 изложить в следующей редакции:
"Статья 35. Формы соучастия
1. Формами соучастия являются группа соисполнителей, группа соисполнителей по предварительному сговору, группа соучастников, группа соучастников по предварительному сговору, организованная группа, преступная организация.
2. Преступление признается совершенным группой соисполнителей, если в его совершении участвовали не договаривавшиеся заранее о совместном совершении преступления два или более лица, каждый из которых выполнил все или часть деяний, образующих объективную сторону состава какого-либо преступления, предусмотренного Особенной частью настоящего Кодекса.
3. Преступление признается совершенным группой соисполнителей по предварительному сговору, если в его совершении участвовали заранее договорившиеся о совместном совершении преступления два или более лица, каждый из которых выполнил все или часть деяний, образующих объективную сторону состава какого-либо преступления, предусмотренного Особенной частью настоящего Кодекса.
4. Преступление признается совершенным группой соучастников, если в его совершении, кроме исполнителя, принимали участие лица, отнесенные к другим видам соучастников, заранее не договаривавшиеся о совместном совершении преступления.
5. Преступление признается совершенным группой соучастников по предварительному сговору, если в его совершении, кроме исполнителя, принимали участие лица, отнесенные к другим видам соучастников, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления.
6. Преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено возглавляемой организатором устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.
7. Преступление признается совершенным преступной организацией, если оно совершено устойчивым законспирированным объединением трех и более лиц либо нескольких организованных групп, созданным для осуществления преступной деятельности.
8. Преступление признается совершенным особо опасной преступной организацией, если оно совершено устойчивым законспирированным объединением трех и более лиц либо нескольких организованных групп, созданным для совершения одного или нескольких особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь, здоровье, свободу, половую неприкосновенность человека, а также на общественную безопасность, основы конституционного строя и безопасность государства, мир и безопасность человечества.
9. Лицо, создавшее организованную группу или преступную организацию (в том числе особо опасную преступную организацию) либо руководившее ими, подлежит уголовной ответственности за их создание и руководство ими в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса, а также за все совершенные организованной группой или преступной организацией преступления, если они охватывались его умыслом. Другие участники организованной группы или преступной организации несут уголовную ответственность за участие в них в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса, а также за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали.
10. Создание организованной группы в случаях, не предусмотренных статьями Особенной части настоящего Кодекса, влечет уголовную ответственность за приготовление к тем преступлениям, для совершения которых она создана.
11. Совершение преступления в составе одной из форм соучастия, кроме случаев, когда ответственность за ее организацию и участие в ней предусмотрена какой-либо статьей Особенной части настоящего Кодекса, является отягчающим обстоятельством и влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом.
Примечания:
1. Объединение считается законспирированным, если оно держит в тайне свою структуру и персональный состав, либо использует в своей деятельности фиктивные юридические лица, либо скрывает свое имущество, либо использует насилие или угрозу применения насилия к лицам с целью неразглашения сведений о своей деятельности.
2. Под преступной деятельностью в статьях настоящего Кодекса понимается неоднократное совершение преступлений либо совершение одного продолжающегося преступления, состоящего из нескольких самостоятельных эпизодов, а также совершение иных действий, направленных на подготовку преступлений, их сокрытие и уклонение от ответственности, и на обеспечение функционирования преступной организации.