Государство и право революционной франции конспект
Основные этапы революционного и государственно-правового развития.
конституционалистский этап.
Представители:Крупная буржуазия и либеральное дворянство. Идеалы: конституционная монархия.
Главный штаб располагался в монастыре фельяны, отсюда и их название- фильяны.
В перый период фельяны лидировали во французком парламенте (национальное собрание или учредительное собрание).
26 августа 1789 года депутаты учредительного собрания обнародовали «декларацию прав человека и гражданина».
Основные идеи французкой декларации прав человека:
идея естественного права, среди которого главное место занимает свобода. Естественные права: свобода, собственность, безопасность, сопротивление угнетению. По ст 17 собственность- есть священное и неприкосновенное право.
По сравнению с американской декларацией здесь отсутствует право народа на восстание.
Все естественные права интегрируются одним принципом конституционного права- принцип реальности прав человека.
2. идея общественного договра
3.идея национального суверенитета. Дюверже: «революционна буржуазия франции основвывала свою ввласть на выборах и представительстве. И закрепив вместо народного суверенитета национальный, она стремилась не допустить к власти не только дворян, но и народные массы.»
4. идея разделения властей
5. принцип диспозитивности права.
6. принципы уголовного права: нет преступления, не указанного в законе, нет наказания, закрепленного в законе.
7. закон- есть выражение общей воли.
8. политические права и свободы гражданина.
9. ст 16: «общество, в котоом не обеспечены права человека и не проведено разделение властей, не имеет конституции.»
декларация имеет ярко окрашенную буржуазную направленность. Однако маркиз Лафоед считал декларацию своим творением.
Французкая декларация по своему историческому ззначению превзошла американскую декларацию независимости так как:
американская декларация была выполнена в юридической технике англо-саксонского права. Т.е. ее содержание было доступно немногим народам.
американская декларация появилась на дальней переферии западной цивилизации, а французкая- в самом центре европы.
французкая декларация по своему содержанию- не политический памфлет, а классический документ конституционного права. Его отличительными чертами являются: декларация содержит систему принципов.
Текст декларации был выбит золотыми буквами на мраморной плите.
Иерархия суверенитетов, сложившихся в революционной франции:
суверенитет личности
национальный суверенитет
народный суверенитет
государственный суверенитет.
Иерархия суверенитета в россии:
государственный суверенитет. Это объясняется тем, что:
а) бюрократия сстремится показать «кто в доме хозяин»
б) исторически территория россии большая, а населения мало. Поэтому население должно было сплотиться вокруг чиновничества. Представление руского народа о государстве отражено во фразе: «мы и они».
Гегель и кант сравнивали французкую революцию с солнцем, которое осветило мертвые поля европы.особенностью конституционной истории франции заключается в том, что публикация декларации прав человека и гражданина предшествует конституции.
Конституция 1791 года.
Данная конституция почасти прав и свобод явилась шагом назад по сравнению с декларацией. Особенно ярко это проявилось в сфере избирательного права. Конституция предусмотрела деление всех граждан на активных (собственников) и пассивных. Активные граждане выбирали выборщики, а выборщики выбирали депутатов в законодательное собрание. Было предуссмотрено порядка 7 цензов: оседлости, имущественный, возрастной и т.д. все цензы так или иначе ограничивали избирательное право. Особо ненавистным был имущественный ценз. Депутат должен был обладать имуществом в марку серебра. Камил дэ мулен:»если был бы жив иесус христос, то даже он не смог бы стать депутатом, так же как и руссо, мабли и др.»
Конституция провозглашалаотмену сословного строя во франции.
Конституция строго исходила из принципа разделения властей:
законодательная власть вручалась законодательному собранию
исполнительная власть- «людовику, в силу конституции государства, королю французов». Прюло: «Королевская власть становится властью национализированной, дэперсонализированной и частичной». А) национализированный характер королевской власти: король наделяется своими правами и полномочиями в силу велений нации.
б) дэперсонализированный: король отныне правит не от себя лично, а представляет нацию (функция представительства), он является высшим должностным лицом.
в) частичная власть: отныне король обладает лишь исполнительной властью, разделяя ее с 6 министрами ,которые ответственны перед парламентом. Более того, многие указы короля должны были подкрепляться подписью соответствующего министра.
Ограничивалась и финансовая власть короля: «цивильный лист=25 млн». многие из депутатов и министров были подвержены корупции.
независимая судебная власть. Судьи выбирались народом. Чтобы стать судьей надо было иметь высшее юридическое образование и стаж работы по юридической специальности не менее 5 лет.
Вместо старых провинций во франции создается 83 департамента (принцип федерализма). Французы таким образом пытались одним ударом перевести народ, который привык столетиями получать все из рук власти, к свободе. Однако получилось так, что во франции получилось 83 независимых республик. Однако вместо свободы во франции появилась тенденция к анархии, а ей на смену пришла диктатура. Самая широкая дэценрализация по американскому образцу сменяется в 1793 году диктаторской централизацией.
Причины крахаконституционалистов:
неуправляемость департаментов подрывало господство фельянов.
прийдя к власти они сочли для себя революцию зконченной и разделились на 2 лагеря:
а) сторонники лафоета (лафоетисты). Лафоет мечтал о полномочиях кромвеля и вашинктона. Он мечтал о войне франции с монархической европпы. Его поддерживали военные аристократы, так как успешная война приносит власть и деньги. Это была партией войны. Короля и королеву так же устраивала война, но не устраивал лафоет.
б) сторонники братьев ламетов (ламетисты). Партия ламетов была партией мира. Опираясь на эту партию король постепенно добивается понижению влияния лафоета, который удаляется в действующую армию.
Однако мирная политика ламетов короля не устраивала.
Тогда король делает ставку на партию жерандистов.
Жерандисты считали, что одними лозунгами, одной агитацией и пропагандой можно было покорить всю европу. «мир хижинам, война дворцам»- и везде начнется революция. Жерандистами были основная масса интеллегенции.
Король формирует из жерандистов новый кабинет, пытается развязать войну. Однако воинственная политика наталкнулась на сопротивление партии мантаньяров (якобинцев) во главе с максимильяном робеспьером, который считал, что эта война выгодна королю и роялистам. В июле 1791 года король попытался бежать из страны. После поимки короля 10 августа 1792 года возникает восстание недовольных народных масс в париже во главе с парижской комунной, руководимой якобинцами. Это востание ликвидирует власть крупной буржуазии и либерального дворянства.
В ходе востания было убито много активистов. В отместку воставшие потребовали немедленной расправы (им удалось сделать это через месяц).
В сентябре 1792 года законодательное собрание было выннуждено созвать новые выборы, так как сменился политический режим.
Результаты выборов:
200 мест- жерандисты
116 мест- якобинцы.
Такая расстановка сил обхясняется тем, что городская и сельская буржуазия была напугана расправами плебса.
С августа 1792 года по 31 мая 1793 года во франции существует своеобразное двоевластие. Наряду с властью жерандистского конвента, существовала власть парижской коммуны.
Действия жерандистов:они считали, что для них революция закончилась. Они склонялись к союзу с королем, однако под давлением народных масс были вынуждены решить осудить короля с королевой. Смертный приговор был вынесен с перевесом в 1 голос. Король был казнен.
Жерандисты не решили ни одного значимого вопроса:
военный вопрос: наступление интервентов.
аграрный вопрос: крестьяне оставались без земли
не смгли принять новую конституцию. Кондорсе не успел закончить работу над этим проэктом новой конституции.
С 31 мая по 2 июня во франции разразилось новое востание, которое привело к власти якобинцев. Якобинцы сразу же приступают к разрешению насущных вопросов:
провели в жизнь идею «отечество в опасности». Они создают всеобщую военскую повинность, набирают новую армию, в которую охотно идут крестьяне, довольные решением крестьянского вопроса (им отдали общинные земли).
принимают новую декларацию и коснтитуцию. В декларации они дополняют принцип естественных прав: идеи равенства, право на востание (народный суверенитет в полном объеме): «суверенитет един, недилим, неотчуждаем, не погашается давностью и принадлежит народу»(руссо).
всю власть они отдают якобинскому конвенту, так как были противниками идеи разделения властей. Исполнительный совет был всего-лишь комиссией конвента. в исполнительном совете лидировали два комитета:
а) комитет общественного спасения
б) комитет общественной безопасности.
Якобинцы создают одну из самых демократичных деклараций и конституций (вплоть до провозглашения права на труд).
Однако спустя 4 месяца якобинцы парализовали эти новые документы, так как борьба со внутренними и внешними врагами потребовала установления диктатуры. Благодаря диктатуре и репрессиям якобинцы уничтожили внутреннюю контрреволюцию. Однако при этом было репресировано 500000 человек, а 600000 человек погибло при восстании в вандее. 15000 человек было гильетинировано, 17000 человек было уничтожено другими средствами казни. Якобинцы впервые в европе вводят понятия: комиссары, враги народа.
Когда якобинцы уничтожили оппозицию единственным способом их правления становится терор. И тогда они лишаются социальной базы. Формируется заговор оппозиции.
27-28 июля 1794 года робеспьер, сен-жус, куто были гильетинированы. На смену якобинскому диктату приходит термидорианский режим. термидорианский режим
Коллониализм и коллониальные империи.
1. общая характеристика коллониализма и коллониальных империй.
2. первая стадия коллониализма
3. вторая стадия коллониализма
4. третья стадия коллониализма.
1. ленин: колониализм представляет собой экономикоцентричное понятие. По его мнению, коллониализм есть развитие капитализма вширь. Т.е. коллониальное распространение капитализма.
В этом представлении есть два недостатка:
А) связан с тем, что колониализм понимается как сугубо экономическое явление. На самом деле коллониализм и коллониальные империи нередко стимулировались факторами политического, психологического и иного порядков. В конце 19 века говорили о своеобразном колониальном спорте. Джеймс шлезенбер:»коллониальные империи- это продукт деятельности военных и бюрократии».
Коллониализм- понятие широкое, которое включает в себя весь спектр политических, экономических, культурных и идеологических средств подчинения тех или иных народов.
Коллониализм (определение колонизаторов)- «британский коллониализм»: коллониализм- есть установление контроля или управления прямого или косвенного, политического, экономического, культурного, включая идейные средства их обеспечения.
Коллониализм постоянно модифицируется. На смену старому коллониализма приходит новый (нео) коллониализм.
Колониальные империи.
Признаки имперского государства:
А) империя- это суперсложное государство, возникшее путем военных захватов, включающее в себя один, а чаще несколько родственных в культурном, экологическом и других отношениях регионов.
Б) составные части империи обладают разным политико-правовым статусом.
Сравнение коллониальных империй с традиционными:
Традиционные империи являются высшим и последним этапом политической интеграции народов и территорий. Эта интеграция представляет собой более-менее исторический процесс. Например римская империя объединила те территории, где росла виноградная лоза. Традиционные империи охватывают исторически тяготеющие друг к другу империи.
Коллонгиальные империи- совершенно искуственные образования,возникшие в эпоху нового времени. В ту эпоху, когда складывается и наступает всемирно-историческая эпоха. До 15 века история человечества была история локальных, региональных и надрегиональных цивилизаций. А с 15 века наступает эпоха всемирной истории. До первой трети 19 века локальные, региональные, надрегиональные цивилизации сосуществуют с с всемирной, а с первой трети 19 века имеет место процесс установления зависимости незападных цивилизаций по отношению к западной. Этот период (с первой трети 19 века)- период собственно коллониализма представляет собой период победы западной цивилизации над всеми остальными. С первой трети 10 века наступает всемирноисторическая эпоха. Отныне на земле не было места, где можно было бы укрыться от влияния капиталистического запада. Тойнби:»как бы ни различались между собой народы мира… на вопрос об их отношению к западу все … ответят одинаково: запад- это архиагрессор современной эпохи, и у каждого найдется свой пример западной агрессии».
В первой трети 19 века то единство противоположности сформировалось уже тогда: страны запада у себя формировали демократию, а по отношению к востоку выступали в качестве коллонизаторов, проводящих свою политику как грабеж и разбой. Откуда же все это варварство, дикость, антигуманизм по отношению к народам востока? Ответ кроется в самом генезисе западной цивилизации (см Андреева «от евразии к европе крито-микенский период- евразийский, а античный- европейский). Родиной западной европы являются палубы пиратских кораблей. Пример: когда возникали сша, их идеалом являлась римская империя «сша- поднимающаяся империя». Этот двойной стандарт сформировался еще в древней греции- полисная демократия основывалась на классическом рабстве.
Переломным временем в истории востока и запада считается 15 столетие. Именно с 15 столетия формируется военное превосходство стран запада. Процесс движения на восток первыми осущетсвили страны пиренейского полуострова (португалия и испания). Они первыми открыли эпоху географических открытий и колониальных завоеваний.
1415 год- португальцы захватывают город Сиуту (северная часть африканского континента- гибралтар). С 1415 по 1460 португальцы движутся на юг африканского континента. Движение возглавлял принц энрике (генрих-завоеватель). К 1460 году португальцы продвинулись до пиренейского полуострова.
1498 год- португальцы открывают морской путь в индию.
1492 год- христофор колумб открывает америку.
Чем объясняется настойчивое желание найти морские пути на восток?
Объясняется это тем, что
1. традиционные пути, которые связывали европу с востоком оказались перерезанными турками-османами, которые находились тогда в зените своего могущества. Испания, португалия, австро-венгрия были вынуждены обороняться от турок. Турки дважды осаждали вену.
2. к 15 веку в западной европе иссякли разведанные месторождения благородных металлов. В 15 веке восточные города были во много раз богаче западных и запад в своей торговле с востоком был вунужден расплачиваться золотом. А торговля с индостаном была необходима для запада так как там росли пряности, которые не позволяли портиться продуктам питания.
Пример португалии и испании говрит о том, что экспансияисходит от докапиталистическх стран, так что ленинская точка зрения не выдерживает критики.
Движущие силы португальской и испанской коллонизации:
А) абсолютисткие монархи
Б) дворянство
В) католическая церковь
Г) купечество.
Методы коллониальной экспанссии:
А) прямой коллониальный разбой и грабеж- открытые захваты чужой территории и чужого имущества.
Б) дань
В) полукрепостническая эксплуатация.(дворяне стремились вести такой же образ жизни как и в метрополии).
Если испанцы осуществляли политику сплошных территориальных захъватов, в результате которых они завоевали почти всю южную и центральную америку. То португальцы, будущи менее могущественным государством, в общем и целом проводилии свою экспансию в форме создания сети опорных пунктов на всем протяжении морского пути (от лессобона в европе, сиуты в африке, каликуты в индии, малаки в индонезии до нагасаки в японии).
15-16 века- Главным достижением португальцев явилась торговая монополия на пряности, которые шли в европе на вес золота.. португальцы первыми создают знаменитый институт компрадорства-
16 век- у португальцев появляется конкурент в лице буржуазной голандии. В 17 веке на смену португальской, приходит голандская коллониальная экспансия. Голандцы создают новые формы колониальной экспансии- формирование ост-индской компании. Голандцы не ограничиваются отдельными опорными пунктами, они расширяют территориальную экспансию. Голандцы расширяют сферу коллониального контроля: портуугальцы стремились контролировать только одно направление торговли: восток-запад, то голандцы контролируют межазиатскую торговлю. Они приступают к созданию основ голандской коллониальной империи.
Конец 17 века- колонизация англичан. 18 век проходит под британским флагом. Интересует индия. В индии британцы успешно теснят голандцев, португальцев, французов. Французы первыми создали в индии колониальные войска- сипаи. Французкие колонизаторы первыми выносили план превращения индии в коллониальную империю, но в решающем сражении при плюси, не получив никакой поддержки из метрополии, французкие колониаторы проиграли. Британцы, натравливая индусов друг на друга, создают коллонилаьную империю. До первой трети 19 века протекала затянувшаяся эпоха коллонилаьной экспансии.
2. период.
С первой трети 19 века по конец 19 века наступает период собственно коллониализма. В этот период формируется коллониальное общество, коллониальный город, коллониальный сембиоз, коллониальные империи как таковые. Именно в течении данного периода, завершается коллониальный раздел мира. В результате весь незападный мир за небольшим исключением становится сферой западно-европейской цивилизации. Полуколлониальный статус: иран, китай. Свободу и независимость отстаяла только япония. В африки сохранялись формально свободные государства: либерия, сьер-лиона со столицей фритаун. Особенность этих государств состояла в том, тчо они были созданы бывшими американскими рабами. Бывшие рабы, вернувшись н родину, стали эксплуатировать своих собратьев. Т.е. эти государства наоходились в экономической зависимости от стран-коллонизаторов.
3 период.
Рубеж 19 и 20 века. В 1917 году революция в россии подтолкнула процессы национально-освободительного процесса.
В конце 19 столетия западные страны активно вывозят капитал в коллонии, создают там основы национальной промышленности, национальной интелегенции, которая обращается против запада. Эта идея национализма для большинства стран и народов, получивших формальную независимость, не дала реальной независимости. На смену коллониальным империям приходят неоколлониальные импреии. в большинстве стран третьего мира находится перед угрозой вымирания.
возникновение государств средневековой европейской цивилизации.
1. основные предпосылки возникновения германских государств.
2. особенности возникновения государства в зоне романо-германского синтеза и вне ее.
3. характерные черты раннего германского королевства.
1. германия- (с кельтского)- северо-восточная европа.
начало 1 тыс летея до н.э.- завоевание цезарем галлии и встреча с германцами.
1. структура германского общества был в состоянии вторичной эголитарности.
2. однако была исоциальная и экономическая дифференциация, разделение труда.
3. слаборазвитое земледелие.
4. архаичные сословия:
а) королевское сословие:
германская аристократия, владевшая одалями (родовой собственостью)- эделинги.
б) фрилинги- германские свободные общинники.
в) литы- зависимое население
г) рабы.
5. германские племена и их объединения управлялись:
а) народным собранием
б) советом старейшин
в) военночальником (вождем).
эта триада управленческих органов вместе с полувоенным образом жизни германцев, говорит о том, что у германцев сложилась военная демократия (энгельс).
у германцев реальной властью обладала знать, поэтому демократии не было. следовательно, политическпий строй германского общества стали называть военной иерархией.
6. появление вождеств.
2.
1. тесные контакты с римом обусловило развитие германских племен (фактор контактов: экономические, культурные, политические, но самым важным являются военные контакты).
со второй половины н.
э. германцы научились вести войну не хуже римлян. и империя от наступления переходит к обороне: лимес- система укреплений (от устья дуная до устья рейна). .
но линия обороны прорывалась периодически:
племена кимров и тефтонов: галлия, северная италия.
марсель- разгром кимров
верцеллы- разгром тефтонов.
маркаманская война- 172 год марк аврелий был окружен на горе пфафенберг.
2. в период кризиса римской империи (повышение налогов, обнищание римского населения, невозможность самостоятельно вооружаться) римское правительство было вынуждено комплектовать свои войска из варваров (варваризация римской армии и римской империи.) германцы постепенно монополизируют военную деятельность.
в ходе захвата территрий римских провинций происходило формирование варварских королевств (442 год- северная африка). аланы и вандалы прорвались на территорию карфагена).
завоеванию способствовало санкционирование императором рима на территории рима новых государственных образований и поддержка народных масс.
2. наряду с военным фактором значение имеют общественные потребности- потребность в интеграции германцев с населением бывших римских провинций, потребность в организации управления захваченных территорий.
наибольшее число германских королевств образовалось на территории бышвих римских провинций. именно здесь происходил романо-германский синтез: слияние длвух миров- миров германского и мира римског, что привело к ускоренности возникновения государства и права. зона: италлия (476- одаакр), франция, испания, португалия, в какой-то мере и на юге германии; северная германия, скандинавия и британия развитие государства происходило замедленно и дескретно., так как эти территории не знали активного римского влияния.
3.
1. до 10 века западная европа была дофеодальной- варварскими государствами или раннегерманские королевства.
варварские так как:
1. они дофеодальные
2. созданы германцами-варварами.
ранние германские королевства так как:
германские королевства представляют собой разновидность ранних государств вообще. государство называется ранним, так как не обладает всеми признаками зрелого гсоударства: признаком админстративно-территориального деления, а наличиствует родово-племенное деление.
энгельс выделил следующие признаки государства:
1. публичная власть
2. разделение населения по территории
3. возникновение налогов.
в ранних германских королевствах эти признаки являются не признаками, а тенденциями, процессами, наименее развитым из которых является разделение населения по территории.
2. несколько моделей создания государства у германцев:
1. военная организация. в условиях краха империи германцы могли возложить функции государства только на военную организацию: ввоенные дружины+ народное ополчение. однако с негативными явлениями военные дружины были вынуждены выполнять и общественнополезные функции.
2. модель большого домохозяйства. германские вожди- родственники- слуги- рабы приобрели государственные должности, т.е. происходит одомашнивание государственых должностей. появляются римские государственные должности: канцлер и т.д. многие германские короли стремились подражать римским императорам. подражание риму получило название иммитации империи. наряду с имитацией империи существовала так же трансляция империи. в 10 веке германцы создают империю, называвшуюся "священной римской империей германской нацией", т.е. немцы притендовали на трансляцию римского суверинитета. римская идея сводится к политическому объединению многих народов европы в границах одного обширного государства.
Возникновение и развитие романо-германской правовой семьи (системы)
общая характеристика романо-германской правовой системы
структура романо-германской правовой системы
источники романо-германской правовой системы.
1.
эта правовая система возникла и развивалась в двух группах стран европы: страны латинские (романские), страны, входящие в орбиту влияния германии.
Романские государства: италия, испания, португалия, франция.
Данная система по-другому называется континентальной- право европейского континента.
Право россии согласно географическим параметрам право нашей страны относится к романо-германскому праву. Однако при социализме утверждали, что право социализма- особое право, не принадлежащее ни к какой иной правовой семье. На наших глазах происходит интеграция российского права с европейским континентальным правом. Однако в отличии от западной европы имеет место сосуществование двух культур: большой (верхушка и интеллигенция) и малой (народная культура). Между этими культурами существует непонимание. Верхушка стремиться жить по евростандарту, а народные массы живут своей жизнью. Поэтому возникает вопрос о целесообразности причислять право россии к континентальному. Есть право, которое не изучают в университетах, но которое действует.
В отечественных учебниках выделяют четыре признака романо-германского права:
1. . верховенство закона
2. большое значение римского права (влияние римского права)
3. кодифицированный характер права
4. специфика структуры данного права- право публичное, право частное.
Из 4 признаков 3 имеют самое прямое отношение к источникам права. На первый план советская и постсоветская наука выводит теорию источников права. Европейские ученые, теории которых основаны на сравнительном анализе, сделали вывод, что главным началом правовой системы (семьи) являются не источники права, а структура, строение права. Система права- объективно сложившееся строение права. (см. возврат постсоветского правоведения к институту частного права). Источники же права, то роль и место их может периодически меняться. Если посмотреть на историю романо-германского права сквозь призму панорамного подхода, то мы увидим, что закон, его роль и место было неодинаковым дажэ в западной европе. О верховенстве закона стали говорить в европе на стадии позднего средневековья (см появление во франции школы легистов).
Источники, доминировавшие до закона в европе (исторический подход):
А) ученая доктрина
Б) судебный прецедент
В) правовой обычай.
Большое значение в романо-германской правовой семье отводиться структуре (объективно сложившемуся строению права), которое характеризуется (позитивистский подход):
на макроуровне: деление права на публичное и частное.
деление частного и публичного права на отрасли.
отрасли разделяются на институты.
институты деляться на понятия и категории (между микроуровнем и институтами).
микроуровень- нормы права.
Публичное право регулирует отношения между правящими и управляемыми (отношения вертикального характера), а частное право регулирует сферу частных интересов (отношения горизонтального характера- равноправие стронон).
Отрасли публичного права: государственное (конституционное) право, уголовное право, административное право, уголовно-процесуальное право, финансовое право и т.д.
Отрасли частного права: гражданское право, комерческое право и др.
Институты частного права: ,вещное право, наследственное право и др.
Микроуровень (уровень нормы права).
Норма права- общеобязательное правило поведения, установленное или санкционированное государством и обеспеченное его принудительной силой.
Т.е. право носит общий характер, призвано регулировать типичные ситуации, а не конкретные.
ПЛАНИТАРНАЯ МОДЕЛЬ.
У атома есть ядро и вокруг этого ядра вращаются электроны. Нечто подобное существует и в романо-германском праве. Первичная норма (ядро правового атома) и вторичные нормы (электроны).
В советской и постсоветской науке подобная характеристика не принялась. В россии сложилось сверхцентрализованное государство, которое не доверяло никому- даже своим собственным чиновникам. По этой причине свою волю верхи привыкли диктовать в форме законов. С этой точки зрения никаких судебных или административных прецедентов не было и быть не может. Есть ли для этого какие-либо основания? Карамзин:»приходится признать, что крадут…»
То, что складывается в россии в результате судебной и административно-правовой деятельности называется правоположениями.
Правоположени- это итог деятельности юристов-практиков.
Практика- итог деятельности.
Т.е. правоположение- это итог итога.
Это объясняется тем, что нашим теоретикам приходится совершать ухищрения, чтобы отказать вторичным нормам в их нормативном характере. Об обратном говорит значение постановлений пленума верховного суда РФ.
Карл маркс: «закон всеобщ, а случай конкретен. И судья толкует закон применительно к каждому конкретному случаю.»
Для чего надо судье толковать закон? Закон расчитан не на конкретный случай, а на множество ситуаций типичных. Для приспособления этого закона к конкретному случаю, его необходимо толковать.
Толкование- это процесс, который предполагает уяснения правоприменителем содержания правовой нормы и разъяснение ее смысла участникам процесса.
В ходе толкования происходит конкретизация закона (уменьшение объема первичной нормы).
Вторичные нормы в западной европе создаются в рузельтате как правило толкования в области судебной и административной практики. Но даже на западе судьи- это люди весьма занятые, поэтому задача классификации вторичных норм ложится на профессуру университетов. Профессура создает такой источник права как ученая доктрина.
Страны западной европы не во всем одинаковы. Эти различия обнаруживаются как в сфере публичного, атк и в сфере частного права. У каждой страны есть свои особенности. Пример из публичного права: на континенте есть федеративные и унитарные государства, между которыми располагаются регионалистские (переходные от унитарного к федеративного государства). Все различия фиксируются в конституциях государств. В отдельных государствах (скандинавских) существует институт омбутсмана. Таких различий можно привести довольно мого. Наиболее существенные различия обнаруживаются и в самих школах права. Для французкой школы характерен историзм. Итальянская школа соорентирована на практику. Испанская и португальская школы (киберийская школа- пиренейский полуостров назывался киберийским) отличается консерватизмом. Для германской школы характерны я явления стремление к систематизации и абстракции. Т.е. юридическая наука внутренне неоднородна. Тем не менее что обеспечивает целостность, единство системы в западной европе?:
внеправовые факторы- европейская философия и политология положена в основу юридической науки и юридического образования.
в западной европпе в средние века существовал некий прообраз романо-германской системы- право университетов. По всей европе в университетах изучали право римское. Но это право было доктринально переоработано.
юристов практиков готовили в университетах. Этот метод подготовки обеспечивает единство этой семьи.
Источники романо-германского права.
Перечень источников данного права:
закон. Закон- акт правотворчества высшего органа государственной власти, обладающий высшей юридической силой, принятый в особом порядке. Законы: кнституционные законы, текущее законодательство. Законы в западной европе как правило кодифицированы. Существует два вида кодификаций: французкая система кодексов, германская система кодексов. Германская система предполагает наличие общей части. Это стремление к избыточной систематизации, к абстракции. Кодекс- система законов, объединяющих нормы отной отрасли права. Исключение составляют страны скандинавии. Кодификация значительно упрощает процесс правоприменения, юридического образования.
2. подзаконные акты: декреты, регламенты (делигированное законодательство)
3. административные циркуляры (инструкции) как один из видов подзаконных актов. «… в принципе у рядового гражданина нет никакой возможности применять закон вместо инструкции». В противовес инструкциям на западе есть гражданское общество и общественно мнение «мнение правит миром».
(в нашей стране со времен чаадаева общественного мнения нет.)
еще с циркулярами на западе позволяют бороться независимые, легко доступные суды. Кроме того, на западе существует высоко квалифицированная и высоко образованная администрация.
правовой обычай.
договор.
ученая доктрина
принципы (правосознание)
Историческое развитие англо-саксонской правовой семьи.
общая характеристика англо-саксонской правовой системы.
структура англо-саксонского права.
источники англо-саксонской правовой системы.
Англо-саксонская правовая система принадлежит к старейшим правовым системам западной европы. С ней может конкурировать только романо-германская правовая система. Признаки сближающие эту систему с романо-германской:
А) цивилизационный признак. И та и другая системы есть порождения одной цивилизации- средневеково-европейской и индустриальной.
Б) общность религий. И в англии и на континенте веками развивалась одна и та же христианская религия. В англии стал господствовать протестантизм в собой форме- пуританизме. Этот признак является исторически приходящим. В эпоху новейшего времени все страны западной европы становятся эксхристианскими странами.
В) примерно одинаковый уровень развития науки,техники, образования.
(второй и третий признаки вторичны и поглощаются первым)
наряду с общими чертами принято выделять и признаки, которые отличают англо-саксонскую правовую систему от континентальной:
а) автономность развития. в силу особого географического и гоеполитического развития англия и подвластные ей территории располагались и располагаются на островах. (ламанш). Это островное положение великобритании обусловило автономный характер развития.
Б) в силу целого ряда причин англо-саксонское право развитвалось эволюционным (плавным, поступательным) путем.
В) традиционный (иссторический) характер. Английские юристы любят подчеркивать приверженность англичан к традициям. Под приверженностью к традициям англичане усматривают превосходство английского права и народа по отношению к народу и праву европейского континента. Традиционный характер англо-саксонского права проявляется в свою очередь в следующихъ признаках:
А) в силу особого исторического развития английские юристы сосредоточили свое внимание не на материальном праве, а на процессе (примат процессуального права).исторические факторы определили своеобразную самобытную структуру англо-саксонского права, которая которая проявляется в том, что в англо-саксонском праве нет деления права на частное и публичное, на привычные для континентального юриста отрасли права. Зато здесь формировалось свое собственное фундаментальное деление права на общее право и право справедливости.
Б)Те же исторические факторы обусловили формирование своеобразного понятийно-категориального фонда в англии. Этот фонд настолько своеобразен, что термины английского права подобно терминам флоры и фауны непереводимы на другие яязыки. (треспас, эстапель, траст). Это обхясняется тем, что эти термины самобытны т.е. сформировались автономно.
В) англо-саксонское право не знало сколько-нибудь значительного влияния римского права. Влияние римского права в англии было крайне незначительным.
Г) англо-саксонское право представляетс собой по своему происхождению судейское право. Т.е. творцом англо-саксонского права выступали и выступают судьи.
Д) англо саксонское право являет собой пример права казуального (право процессуалистов и практиков). Практики же имеют дело с конкретными фактами- казусами. Для англо-саксонского права характерен империзм- конкретика.
Е) для англии характерно наличие независимой судебной власти.
На континенте в соответсвии с римскими правовыми традициями веками сложился и развивается примат материального права по отношению к процессуальному, то в англии мы видим обратную картину.
Чем же объяснятся подобное своеобразие правового пути англии?
Объясняется это тем, что англо-саксонское право в массе своей создано судами, что в англии существует крайне сложный судебный процесс. Изучить этот процесс долгое время можно было только на практике. На континенте же юристы получали образование в университетах. Кроме того в англии существует правило прецедента (star de kizis)- т.е. необходимость следовать ранее принятому судебному решению. Именно господство процессуальных форм в великобритании объясняют примат судебного процесса.
Зрительный пример, отражающий самобытное развитие англо-саксонского права: движение трамвая по рельсам. Так англо-саксонское право привязано к процессуальным формам. Они привязывают новые формы к старым и создают правовую оболочку правового развития. Эта оболочка препятсвует активным внешним влияниям на англо-саксонское право. Мэн:»англо-саксонское право заключено в узкое жерло процесса».
2.
особая структура англо-саксонского права.
Это право не знает деления на частное и публичное, так как: во-первых потому что англо-саксонское право глубоко традиционное право, а одна из традиций- право формируется судами (носителями публичной власти). Во-вторых вв англии считали, что деление права на частное и публичное мешает связанности государственных органов правом.
Есть деление на общее право и право справедливости. Ни общее право, ни права справедливости нт привычного отраслевого деления.
Общее право охватывает вопросы: уголовное право, договорное право, гражданские правонарушения.
Право справедливости охватывает вопросы: связаные с доверительной собственностью, с торговыми товариществами, с наследованием.
Институты права.
Своеобразие правовых институтов в англии рассматривается на примере доверительной собственности (на примере траста).
Различия понятий собчтвенности на континенте и в англо-саксонском праве заключается в том, что на континенте принята римская (романская конструкция) правомочий собственника- владение, пользование, распоряжение. И в соответсвии с романской конструкцией доверренный собственник выступает лишь в качестве пользователя. А в англии он наделяется в соответсвии с трастом полномочиями собственника.
Правовая норма.
Правовая норма в англии представляет собой казуальную норму (конкретную норму). Ибо основная масса норм в англии создается судами в ходе решения конкретных случаев. По этой причине англо-сасонское право носит открытый характер. Т.е. в англии юристы исходят из наличия массы пробелов в праве, которые являются нормой для англии. А на континенте пробелы в праве- исключение. Континентальная норма являет собой правило поведения общего характера, расчитанное на типичную ситуацию. Англо-саксонская норма расчитана на конкретный случай.
Былой дуализм, двоединство англо-саксонского права постепенно дополняется трутим компонентом- результатом правотворчества парламента (законодательство)- статутное право. Статут- закон.
3. источники.
Римское право и его влияние.
Традиционный ответ: в англии не было не только рецепции римского права, но и даже влияния.
Однако римское право повлияло на англо-саксонское право. Англия веками развивалось как христианское государство, в котором функционировала долгое время каталическая церковь. Католическая церковь обладала каноническим правом, чьи принципы были заимствованы из римского. Т.е. влияние осуществлялось через принципы канонического права.
В англии существовали университеты. В них веками изучали римское право. Если на континенте юрист- тот кто обладает дипломом университета, обладают правовой культурой (знанием принципов права).
Воздействие римского права проявилось и в сфере такого источника права как доктрина. Известные юридические авторитеты аншглии (дректон, глендвилс и др.) будучи воспитаниками судебной практики тем не менее формировали свои труды под большим влиянием римского права.
Англо-саксонское право- продукт судейской деятельности т.е. имеет судебное происхождение. Английские суды не просто принимали и реализовывали право, они веками занимались нормотворчеством. В результате этого нормотворчества появилась целая система судебных прецеденто. Судебные прецеденты создаются высшими судами страны, которые выносят решение по конкретному делу, обладающее общеобязательным характером. Для англии характерно деление системы правосудия на высшие и низшие суды. В англии существует высокое правосудие: суд короны, аппеляционный суд, высокий суд (некоторые включают палату лордов). В англии существует правило: опубликованию подлежит 75 процентов судебных решений палаты лордов, 25 процентов судебных решений апеляционного суда, 10 процентов- высокого суда. В англии выпускаются ежегодники судебных решений. Все судебные прецеденты в англии занесены в компьютерную систему.
Источники:
судебные прецеденты. Судебное решение складывается из двух составляющих: рацио дисиденди (собственно правило поведения, суть решения) и обитур диктум (попутно сказанное- размышления судьи в области морали и др.). все рассуждения изучаются учеными и в дальнейшем используются для развития доктрины.
закон. В течении длительного времени закон в англии рассматривался как инородное тело. И приобретал юридическоое значение, когда он адаптировался с судебной практикой. Сегодня происходит сближение правовых систем и закон в анклии уже не второстепенный источник права.
правовой обычай. В юридической литературе распространено заблуждение, что англия- страна неписанного обычного права. На самом деле согласно закону от 1265 года для англии юридически значимы только те местные обычаи, которые сформировались здесь до 1189 года. Это правило распространяется только на местные обычаи и не включает в себя обычаи торговли. На деле роль обычного права в англии малоизучена. Но об э
этой роли можно судить поконституционному праву: англию возглавляет король или королева, которая в соответсвии с неписанной конституцией представляет абсолютного монарха. И все публичные учреждения являются собственностьтю короны. Морской флот объявляется флотом ее величиства. Именно конституционные правовые обычаи во многом и устанавливают пределы английской монархии. Благодаря в частности им вместо абсолютной монархии здесь устанавливается конституционная монархия.
доктрина. Значение доктрины в англии еще выше чем на континенте, что связано с открытым характером англо-саксонского права, с массой пробелов в нем. Пробелы в праве в англии устараняют на основе принципов. А принцип есть концентрированное выражение судебной практики на основе так называемого разума (racio)- доктринальное и профессиональное правосознание. Именно разум сближает рационализм французов с императизмом англичан