ПРПД. Обновленный учебник. Дуболазов.В.А._Организация_и_деятельность_предпринимательских_структур

а) другие участники принимают на себя исполнение личных обязательств такого участника;

б) само ООО принимает на себя исполнение обязательств данного участника;

в) в противном случае через три месяца после решения суда о субсидиарной ответственности ООО по обязательствам такого участника из имущества

ООО выделяется доля (часть доли) данного участника и продается с публичных торгов для расчета с личными кредиторами участника.

В случаях а) и б) регрессионные требования к такому участнику появляются соответственно у других участников или ООО, исполнивших обязательство.

Согласно ст. 25 Закона № 14-ФЗ об ООО обращение по требованию кредиторов взыскания на долю (часть доли) участника в УК ООО по личным долгам участника

ООО допускается только по решению суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества общества.

По решению общего собрания участников ООО, принятому единогласно, действительная стоимость доли (части доли) участника ООО, на имущество которого обращается взыскание, может быть выплачена его кредиторам остальными участниками общества пропорционально их долям в УК ООО, если иной порядок не предусмотрен уставом общества или решением общего собрания участников, а также добровольно самим ООО.

Действительная стоимость доли участника в УК ООО (часть чистых активов

ООО) определяется по данным бухгалтерской отчетности ООО за последний отчетный период, предшествовавший дате предъявления требования к обществу об обращении взыскания на долю участника ООО по его долгам.

Если окажется, что стоимость доли, выплаченная добровольно обществом или его участниками по личным долгам участника, меньше, чем сумма, подлежащая взысканию, то взыскатель вправе обжаловать в суде решение общего собрания участников ООО в части утверждения бухгалтерской отчетности ООО.

В суде (арбитражном, если взыскатели — ЮЛ или ИП, или в суде общей юрисдикции, если взыскатель — гражданин) взыскатель должен доказать, что остального имущества должника (участника ООО) недостаточно для погашения задолженности и он (взыскатель) и судебный пристав (исполнитель) предприняли все меры для розыска такого имущества. Но участники ООО всегда могут найти существенные недостатки в действиях указанных лиц, поэтому взыскателю сложно доказать, что доля в УК ООО является единственным оставшимся имуществом должника.

Иногда участники ООО в таком случае преобразовывают свое общество в акционерное общество — АО. В результате кредитор участника — теперь акционера АО — может предъявлять требования только на акции участника, что не затрагивает имущество общества.

Число участников ООО не должно превышать пятидесяти. В против- ном случае оно подлежит преобразованию в АО в течение года, а по истече- нии этого срока — ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до указанного предела.

ООО может быть учреждено одним лицом или может состоять из од- ного лица, в том числе в результате реорганизации.

61

Имущество ООО принадлежит на праве собственности самому ЮЛ (ООО) и не образует объекта долевой собственности участников общества.

Данная организационно-правовая форма особенно приемлема для малого и среднего бизнеса.

Главные преимущества ООО:

участники ООО не отвечают своим имуществом по обязательствам общества (в отличие, например, от индивидуальных предпринимателей и полных товарищей в хозяйственных товариществах), несут риск убытков, связанных с деятельностью ООО (при его банкротстве), в пределах вклада в УК ООО;

относительная простота учреждения, не требующая больших инвестиций (минимальный размер УК ООО — 10 тыс. руб., не требуется, в отличие от АО, регистрации эмиссии акций);

большая закрытость ООО: в уставе ООО может быть предусмотрен запрет (или только с согласия других участников) на прием новых участников, переуступку долей в УК третьим лицам, передачу доли в УК наследникам, на выход участников из ООО и т. д.;

в ООО сложно принять решения, выгодные лишь для части участников, требуется большая согласованность действий, так как многие решения по закону в ООО принимаются единогласно всеми участниками;

имущество ООО может формироваться за счет имущества участников, не являющегося вкладом в УК ООО и не влияющего на размер долей участников в УК ООО;

участник ООО может быть исключен из общества, если он своими действиями или бездействием приносит вред ООО.

К наиболее существенным недостаткам ООО можно отнести: возможность лишиться части имущества общества при обращении по

решению суда взыскания по личным долгам участника (при нехватке его личного имущества для расчета со своими кредиторами), а также при выходе участника из общества (если выход участника возможен в соответствии с уставом

ООО); при постоянном конфликте участников или систематическом отсутствии

кого-либо из них на общем собрании решение вопросов, требующих единогласного одобрения всех участников, становится невозможным.

Более подробная сравнительная характеристика ООО и хозяйственных товариществ приведена в разделе 1.7. а ООО и ЗАО — в разделе 1.9.

1.9. Акционерные общества

Общие положения

Акционерным обществом (АО) признается хозяйственное общество, ус- тавный капитал которого разделен на определенное число акций; участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков,

62

связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежа- щих им акций.

АО не отвечает по обязательствам своих акционеров.

Исключение:

акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную с АО ответственность своим имуществом по обязательствам АО в пределах неоплаченных ими акций;

если банкротство АО наступило вследствие действия (бездействия) его акционеров, то на таких акционеров распространяется субсидиарная ответственность по обязательствам АО.

Действующее законодательство предусматривает АО трех видов: закрытое акционерное общество (ЗАО), открытое акционерное общество (ОАО) и акционерное общество работников (народное предприятие).

ВЗАО акции распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами.

Вуставе ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право приобретения своих акций самим ЗАО, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Число акционеров в ЗАО — от одного до пятидесяти.

ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу. ОАО вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованием правовых актов РФ. В ОАО не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждае-

мых акционерами этого общества.

В акционерном обществе работников (далее — народное предприятие)

работникам предприятия должно принадлежать количество акций, номинальная стоимость которых составляет более 75 % его уставного капитала. Один акционер народного предприятия, являющийся его работником, не может владеть количеством акций, номинальная стоимость которых превышает 5 % уставного капитала. Число акционеров народного предприятия не должно превышать 5000, а число работников, не являющихся акционерами народного предприятия, за отчетный финансовый год не может превышать 10 % численности работников народного предприятия.

Народное предприятие вправе выпускать только обыкновенные акции. Номинальная цена одной акции не может быть более 20 % минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного федеральным законом.

У работника, выходящего на пенсию, народное предприятие выкупает его акции. Выкупная цена акций пропорциональна стоимости чистых активов

63

народного предприятия. Эта выкупная сумма есть своеобразная накопительная негосударственная пенсия.

По Проекту изменений ГК РФ из состава коммерческих организаций ис- ключаются ЗАО и акционерное общество работников предприятия, не преду- смотрено и ОАО. Вводятся организационно-правовые формы публичного и непубличного акционерного общества.

Публичное акционерное общество — АО, акции и ценные бумаги кото-

рого, конвертируемые в его акции, размещаются путем открытой подписки или публично обращаются на рынке ценных бумаг. Правила о публичных об- ществах применяются также и в АО, устав и фирменное наименование ко- торых содержат указание на то, что АО является публичным.

Непубличное общество — хозяйственное общество, которое не отве- чает признакам публичного АО, т. е. это все остальные хозяйственные об- щества.

После принятия поправок в ГК РФ в течение года ЗАО должны преобра- зоваться в ООО или производственный кооператив. Если они этого не сде- лают, к ним будут в дальнейшем применяться нормы ГК РФ о непубличных АО. ОАО должны будут плавно преобразоваться в публичные АО.

По мнению специалистов, публичные АО в новой редакции ГК РФ будут во многом похожи на нынешние ОАО.

Насколько радикально изменятся нормы, регулирующие организацию и деятельность хозяйственного общества, станет ясно после появления новых федеральных законов об ООО и АО.

Публичные акционерные общества

Публичное акционерное общество — АО, акции которого и ценные бума- ги, конвертируемые в акции, размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бума- гах. Правила о публичных АО применяются также к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указания на то, что АО является публич- ным.

АО приобретают статус публичного со дня принятия решения уполно- моченным органом АО о внесении соответствующих изменений в устав та- кого общества.

Публичное АО обязано представить для включения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что АО — публичное.

Публичное АО обязано публично раскрывать информацию, предусмот- ренную законом об АО и законами о ценных бумагах.

В публичном АО создается наблюдательный совет, число членов которо- го не может быть меньше пяти.

64

В публичном АО не могут быть ограничены количество акций, принад- лежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру.

Обязанности по ведению реестра акционеров публичного АО и выполне- ние функций счетной комиссии возлагаются на независимую организацию, профессионально осуществляющую такую деятельность.

Дополнительные требования к созданию и деятельности публичных АО устанавливаются законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах.

Большинство существующих ОАО не являются публичными, так как не осуществляют открытую подписку на свои акции и другие ценные бумаги, которые не обращаются на рынке ценных бумаг. Многие ОАО были созданы при приватизации государственного и муниципального имущества с учетом ограничений того периода и по своей сути не были никогда публичными, не представляли никогда интереса для инвесторов. Поэтому сторонники Про- екта изменений ГК РФ считают, что деление АО на публичные и непублич- ные повысит интерес участников и инвесторов к публичным АО, облегчит их корпоративную жизнь.

Акции

Акция — ценная бумага, удостоверяющая участие акционера в АО и его обязательственные права по отношению к АО. Виды акций представлены на

рис. 1.11.

В РФ все акции АО являются именными. Каждый акционер имеет сертификат акций, а АО ведет реестр акционеров (в АО с числом акционеров свыше 50 реестр акционеров обязан вести независимый реестродержатель).

Документарные Бездокументарные

Обыкновенные Привилегированные (голосующие)

Рис. 1.11. Виды акций АО

65

С января 2003 года согласно действующей редакции Федерального зако-

на от 20.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» Акции в РФ могут выпускаться только в бездокументарной форме.

Поэтому самих акций у акционеров не может быть. Права собственности акционера на акции при бездокументарной форме их выпуска подтверждаются исключительно выдачей выписки из реестра акционеров (сертификата акций), которая не является ценной бумагой.

Размещенные акции — акции, приобретенные акционерами АО, а также акции, приобретенные и выкупленные АО.

Уставом АО могут быть определены количество, номинальная стоимость,

категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые эти-

ми акциями. Номинальная стоимость объявленных акций не входит в уставный капитал АО.

Отсутствие данных об объявленных акциях в уставе АО делает невозможным увеличение УК АО посредством размещения дополнительных акций. Конечно, данные об объявленных акциях можно внести как изменения в устав на общем собрании акционеров АО и зарегистрировать эти изменения в регистрирующем органе (ИФНС).

Каждая обыкновенная (голосующая) акция предоставляет право голоса по всем вопросам на общем собрании акционеров, право на получение дивидендов, а также на ликвидационную квоту — часть имущества АО в случае ликвидации общества. Каждая обыкновенная акция АО предоставляет одина-

ковый объем прав акционеру — ее владельцу.

АО вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 % от УК общества. При этом публичные АО не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ни- же номинальной стоимости обыкновенных акций.

Привилегированные акции не дают ее владельцам права голоса на общем собрании АО, если иное не установлено ФЗ об АО.

Перечень ситуаций, когда привилегированные акции становятся голосующими, установлен ст. 32 ФЗ об АО и не может быть расширен уставом АО или внутренними документами.

ФЗ об АО предусматривает следующие случаи наделения владельцев привилегированных акций правом голоса на общем собрании:

при решении вопросов о реорганизации или ликвидации АО; при решении вопросов о внесении изменений и дополнений в устав АО, огра-

ничивающих права акционеров — владельцев привилегированных акций; начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на

котором независимо от причин было принято решение о невыплате дивидендов или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа,

66

размер дивидендов по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров — владельцев кумулятивных привилегированных акций; эти права прекращаются с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере;

начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором было принято решение о невыплате или неполной выплате в полном размере накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям определенного типа; это право прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Привилегированные акции АО одного типа предоставляют их владель- цам-акционерам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость (которая может быть отличной от номинальной стоимости обыкновенных акций).

В уставе АО должны быть определены размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах от номинальной стоимости привилегированных акций или в уставе АО может быть установлен порядок их определения. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций. Они также не имеют преимущества перед владельцами обыкновенных акций в очередности выплаты дивидендов.

Привилегированные акции могут быть, если это предусмотрено уставом АО, конвертируемы в обыкновенные акции или привилегированные акции других типов по требованию их владельцев-акционеров или все акции определенного типа могут быть конвертированы в срок, определенный уставом АО. Конвертация привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, за исключением акций, не допускается.

Привилегированные акции могут быть кумулятивными, т. е. невыплаченные или не полностью выплаченные дивиденды по привилегированным акциям определенного типа накапливаются и выплачиваются не позднее срока кумулятивности, определенного уставом. Указание на кумулятивность привилегированных акций определенного типа и срок, на который они кумулятивны (не более трех лет), должны быть приведены в уставе АО. Если уставом этот срок не определен, привилегированные акции кумулятивными не являются.

Цена акций

Различают несколько видов цен акций (табл. 1.6). Номинальная цена — часть уставного капитала АО, приходящаяся на одну акцию. Курсовая (рыночная) цена — цена, сложившаяся на рынке ценных бумаг в соответствии со спросом и предложением. Балансовая цена — часть активов по балансу АО, приходящаяся на одну акцию. Ликвидационная цена — часть оставшегося имущества АО по ликвидационному балансу после расчета с кредиторами АО, приходящаяся на одну акцию.

67

Таблица 1.6

Виды цены акций АО (пример)

Практическое значение имеет курсовая (рыночная) цена, которая устанавливается на рынке ценных бумаг исходя из спроса и предложения. Доход от участия в АО акционеры получают не только за счет дивидендов, но и за счет курсовой разницы в цене акций при «спекуляции» на рынке ценных бумаг. Эмиссионная цена акций устанавливается при первичной продаже акций, по которой их покупают первые покупатели. Она едина для всех первых покупателей и равна номинальной цене или превышает ее. Превышение эмиссионной цены над номинальной называется эмиссионным доходом. Он включается в собственный капитал АО — в добавочный капитал.

При дополнительных выпусках акций их реализация производится по рыночной цене. Эмиссионная цена дополнительных акций при участии посредника не может быть ниже рыночной цены минус вознаграждение посреднику.

Для акционеров, использующих преимущественное право покупки дополнительных акций, эмиссионная цена может быть ниже рыночной на 10 %.

По номинальной цене оплачиваются акции учредителями при учреждении АО.

Номинальная цена ни в коем случае не отражает справедливой цены акций, в момент выпуска акций цена их может быть выше номинальной. В некоторых странах, например в США, номинальная цена акций вообще не указывается. В проспекте эмиссии акций указывается, что акционерный капитал разбит на такое-то число акций.

Балансовая цена акций — очень грубое приближение к реальной их цене, так как стоимость активов в балансе далеко не всегда соответствует действи-

тельности. То же можно сказать о ликвидационной цене.

Базовая прибыль (убыток) на акцию отражает часть прибыли (убытка)

отчетного периода, причитающейся акционерам — владельцам обыкновенных акций, и определяется делением базовой прибыли (убытка) отчетного периода на средневзвешенное количество обыкновенных акций, находящихся в обращении в течение отчетного периода.

68

Указанное решение недопустимо, если номинальная стоимость акций АО, находящихся в обращении, менее 80 % УК.

Решение о приобретении акций должно содержать следующие данные: категория (тип) приобретаемых акций; их количество по каждой категории; цена приобретения; форма и срок оплаты; срок приобретения акций.

Каждый акционер — владелец акций определенных типов, решение о приобретении которых принято, вправе (но не обязан) продать указанные акции, а АО обязано приобрести их.

Если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Акционеры — владельцы обыкновенных (голосующих) акций — вправе требовать выкупа акционерным обществом всех или части принадлежащих им акций, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании в случаях:

внесения изменений и дополнений в устав АО или утверждения его устава в новой редакции, ограничивающей их права;

реорганизации АО; совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимает-

ся общим собранием АО.

Акции, приобретенные АО, не предоставляют права голоса, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной цены не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении УК АО путем погашения указанных акций.

АО не вправе осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций:

1)до полной оплаты всего УК АО;

2)если на момент приобретения акций АО отвечает признакам банкротства или станет отвечать в результате приобретения этих акций;

3)если на момент приобретения акций стоимость чистых активов АО меньше его УК, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

АО не вправе приобретать размещенные им привилегированные акции определенного типа в указанных первых трех случаях, а также если на момент приобретения акций стоимость чистых активов АО меньше УК АО, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости перед владельцами типов привиле-

70