ПРПД. Обновленный учебник. Дуболазов.В.А._Организация_и_деятельность_предпринимательских_структур

ЮЛ

Рис. 1.6. Корпоративные и унитарные ЮЛ

Участники корпоративной организации вправе:

принимать участие в управлении корпорацией; получать информацию об имущественной деятельности корпораций;

обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско- правовые последствия, в случаях и порядке, которые предусмотрены зако- ном;

оспаривать совершенные корпорацией сделки и требовать возмещение причиненных корпорацией убытков в случаях, предусмотренных законом или уставом корпорации.

Участник коммерческой корпорации, утративший помимо своей воли участие в ней, вправе требовать возвращения ему доли участия, перешедшей к иным лицам, с выплатой им справедливой компенсации, определяемой судом, а также возмещения убытков за счет лиц, виновных в утрате доли.

Участник корпорации обязан:

участвовать в образовании имущества корпорации в порядке, размере, способе и в сроки, предусмотренные ГК РФ, иным законом или уставом;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпо- рации;

участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпора- ция не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия такого решения;

не совершать действий в ущерб интересам корпорации;

51

другие обязанности, предусмотренные законом или уставом организа-

ции.

Правоспособность ЮЛ может быть общей или специальной (рис. 1.7). При общей правоспособности ЮЛ могут осуществлять любые виды деятельности за исключением тех, которые запрещены законом, и тех, осуществлять которые разрешается исключительно государственным предприятиям.

Указом Президента РФ от 22.02.1992 г. № 179 установлен перечень видов продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена. В частности, это оружие, боеприпасы, военная техника, запасные части, комплектующие изделия и приборы к ним, взрывчатые вещества и их отходы, средства взрывания; все виды ракетного топлива, специальные материалы и специальное оборудование для их производства, специальное снаряжение личного состава военизированных организаций и нормативно-техническая продукция на их производство и эксплуатацию; яды, наркотические средства и психотропные вещества, отходы радиоактивных материалов; стратегические материалы; лекарственные средства (за исключением лекарственных трав), лекарственное сырье, получаемое от северного оленеводства; этиловый спирт; драгоценные камни и изделия из них, драгоценные и редкоземельные металлы и изделия из них; ракетно-космические комплексы, системы связи и управления военного назначения и нормативно-техническая документация на их производство и эксплуатацию; боевые отравляющие вещества, средства защиты от них и нормативно-техническая документация на их производство и использование; уран, другие делящиеся материалы и изделия из них; рентгеновское оборудование, приборы и оборудование с использованием радиоактивных веществ и изотопов; результаты научно-исследовательских и проектных работ, а также фундаментальных поисковых исследований по созданию вооружения и военной техники; шифровальная техника и нормативно-техническая документация на ее производство и использование; специальные и иные технические средства, предназначенные для негласного получения информации, нормативно-техническая документация на их производство и использование.

Учредители могут специальным указанием в учредительных документах ограничить правоспособность ЮЛ, на которые не распространяется правило специальной правоспособности (например, в уставе АО ввести запрет на участие в биржевых и иных рисковых сделках). Основное ЮЛ может ограничить правоспособность дочерних и зависимых ЮЛ в их уставе.

При специальной правоспособности ЮЛ может совершать только те виды деятельности, которые указаны в учредительных документах ЮЛ.

Различие в правоспособности влечет за собой и различие в последствиях. Сделка государственных и муниципальных унитарных предприятий и некоммерческих организаций, противоречащая целям их учредительных документов, является ничтожной. Сделка, совершенная коммерческой организацией в нарушение самоограниченной учредительными документами правоспособности, оспорима, т. е. недействительна в силу судебного решения (по иску самого ЮЛ, его участников или уполномоченного государственного органа, но при условии, если доказано, что другая сторона о сделке знала или должна была знать заведомо о ее незаконности).

52

Правоспособность ЮЛ

Рис. 1.7. Правоспособность ЮЛ

Хозяйственные товарищества и общества. Хозяйственными товарище-

ствами и обществами (рис. 1.8) признаются коммерческие организации с разделенным на доли участников уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов участников, а также произведенное и приобретенное ХТ ли ХО в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Хозяйственные

организации

Рис. 1.8. Виды хозяйственных организаций

Хозяйственное товарищество — это объединение лиц (физических и юридических), поэтому лицо может быть участником только одного хозяйственного товарищества. Хозяйственное общество — это объединение капиталов, поэтому лицо может быть участником нескольких хозяйственных обществ.

Публичные и непубличные общества. Проектом изменений ГК РФ вво-

дятся новые понятия — публичные и непубличные общества.

Публичным обществом является акционерное общество (АО), акции ко- торого и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются

53

(путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установ- ленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах приме- няются к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Хозяйственное общество, которое не отвечает указанным признакам, признается непубличным обществом.

Далее в пособии рассмотрены характеристика, создание, организация деятельности и управление юридических лиц каждой организационно-правовой формы. В разделе 1 изложены понятия, особенности соответствующей организационноправовой формы и взаимоотношение ЮЛ с его участниками. В разделах 2 и 3 рассмотрены вопросы создания, деятельности и управления на различных этапах жизненного цикла ЮЛ различных организационно-правовых форм в сравнении с целью более глубокого понимания проблем, их различия для разных организационноправовых форм и их выбора.

1.6. Полное товарищество

Полное товарищество — это хозяйственное товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними учредительным договором занимаются предпринимательской деятельностью (ПД) от имени полного товарищества (ПТ) и солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ПТ всем принадлежащим им имуществом.

Рассмотрим особенности ПТ, отличающие его от ЮЛ других организа-

ционно-правовых форм.

Полные товарищи занимаются предпринимательской деятельностью от имени ПТ. Это проявляется в следующем.

1.Участниками (полными товарищами) ПТ могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

2.Фирменное наименование ПТ содержит имена полных товарищей (например, полное товарищество «Скворцов И.М., Огурцов А.С. и Полежаев С.А.» или полное товарищество «Скворцов И.М. и компания»), что говорит о том, кто может заниматься ПД от имени данного ПТ.

3.Лицо может быть участником только одного ПТ, иначе другие участники ПТ могут требовать по суду его исключения из ПТ.

4.Участник ПТ не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные со сделками ПТ, иначе другие участники вправе требовать по суду его исключения из ПТ и по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных ПТ убытков или передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.

Варианты введения дел в ПТ представлены на рис. 1.9.

54

Ведение дел в ПТ

Рис. 1.9. Варианты ведения дел в ПТ

При совместном ведении дел ПТ его участниками для совершения каждой сделки требуется согласия всех участников ПТ.

В отношениях с третьими лицами полное товарищество не вправе ссылаться на положение учредительного договора, ограничивающее полномочия участников ПТ, за исключением случаев, когда ПТ докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника ПТ права действовать от имени ПТ.

Солидарно-субсидиарная ответственность полных товарищей всем своим имуществом по обязательствам ПТ.

Субсидиарная ответственность полных товарищей по обязательствам ПТ заключается в том, что при нехватке имущества ПТ для расчета с его кредиторами (ПТ — банкрот) имущественная ответственность по обязательствам ПТ регрессионно переходит на его участников.

Солидарная ответственность означает, что ответственность по обязательствам ПТ может быть возложена на любого, любых, всех вместе участников ПТ. Например, если сделку заключил один участник, кредитор может потребовать исполнения имущественных обязательств от другого участника. Участник, исполнивший обязательство, имеет право регрессионного требования к другим участникам ПТ в равных долях, если учредительным договором ПТ не установлено иное.

Участники ПТ, не являющиеся его учредителями, отвечают наравне с другими участниками по обязательствам ПТ, возникшим до момента их вступления в товарищество.

Участник, выбывший из ПТ, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, своим имуществом солидарно с остав-

55

шимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности ПТ за год, в котором участник выбыл из товарищества.

Полное товарищество создается легко и быстро.

Разрабатывается и регулируется только учредительный договор ПТ.

Учредительный договор ПТ должен содержать сведения: о наименовании и месте нахождения ПТ; об условиях о размере и составе складочного капитала ПТ; о размере, составе, сроках и порядке внесения и изменения долей участников в складочном капитале; об ответственности участников за нарушение обязанности по внесению вкладов; об управлении в ПТ, ведении дел в ПТ; о распределении прибыли и убытков ПТ; об изменении состава и выходе участников; об отчуждении доли (части доли) участника в складочном капитале ПТ; об обращении взыскания на долю участника в складочном капитале ПТ; о ликвидации ПТ.

Нет ограничений на минимальную величину складочного капитала. Несмотря на простоту создания и ведения дел, полные товарищества

практически не получили распространения в РФ ввиду солидарносубсидиарной ответственности участников по обязательствам ПТ всем своим имуществом. Хотя это может быть привлекательным для контрагентов даже при незначительном имуществе ПТ.

Участие в ПТ прекращается в следующих случаях:

1)выход участника (ИП или ЮЛ) из ПТ;

2)смерть участника-ИП;

3)признание участника-ИП безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным;

4)признание участника (ИП или ЮЛ) банкротом или открытие в отношении его реорганизационных процедур по решению суда в связи с его неплатежеспособностью;

5)исключение из государственного реестра ЮЛ вследствие ликвидации юридических лиц или реорганизации;

6)требование личного кредитора участника (ИП или ЮЛ) о выделении части имущества ПТ, соответствующей доли этого участника в складочном капитале ПТ, с целью обращения взыскания на это имущество;

7)отчуждение (продажа, дарение или безвозмездная передачи) участником своей доли в складочном капитале другому участнику ПТ или третьему лицу;

8)исключение участника.

В первых шести случаях ПТ прекращается (что отражает персональный характер ПТ) путем ликвидации в установленном порядке и исключения из ЕГРЮЛ.

ПТ может продолжить действовать в новом составе участников, если это предусмотрено его учредительным договором или отдельным соглашением оставшихся участников. В учредительный договор ПТ при этом должны быть внесены необходимые изменения.

56

1.7. Товарищество на вере

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками — полными товарищами, которые осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества на вере, есть участники-вкладчики, которые не принимают участия в предпринимательской деятельности товарищества и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества на вере, в пределах сумм оплаченной ими доли в складочном капитале товарищества на вере

(рис. 1.10).

Товарищество на вере

Участники

Рис. 1.10. Состав участников товарищества на вере

Число коммандитистов в товариществе на вере не должно превышать двадцати. В противном случае оно подлежит преобразованию в хозяйствен- ное общество в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в су- дебном порядке, если число его коммандитистов не уменьшится до указанно- го предела.

Товарищество на вере возникло как видоизмененная форма полного товарищества, позволяющая товарищам привлекать средства со стороны на менее рискованных условиях, чем по договору кредита или займа. Для вкладчиков она привлекательна возможностью получать доходы от предпринимательской деятельности, лично в ней не участвуя и не рискуя всем своим имуществом.

Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами ГК РФ об участниках полного товарищества, изложенными в разделе 1.6.

Дополнительно полные товарищи в товариществе на вере должны учитывать следующие требования ГК РФ (ст. 82):

лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на ве-

ре;

57

полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать указание на организационно-правовую форму — товарищество на вере (или коммандитное товарищество) — и имена (наименования) полных товарищей или организационно-правовую форму и имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания».

Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя

вкладчика, то он становится полным товарищем.

Права и обязанности участников-вкладчиков (коммандитистов).

Обязанность вкладчика практически единственная — внести вклад в складочный капитал товарищества на вере в объеме, виде и сроки, определенные договором между полным товарищем и вкладчиком.

Вкладчик товарищества на вере (ТнаВ) имеет следующие права: получать часть чистой прибыли ТнаВ; знакомиться с годовыми отчетами и балансами ТнаВ;

преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества ТнаВ, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов при ликвидации товарищества на вере, оставшееся после этого имущество ТнаВ распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором ТнаВ или соглашением полных товарищей и вкладчиков;

на отчуждение доли в складочном капитале ТнаВ другим вкладчикам или третьим лицам (в последнем случае другие вкладчики товарищества на вере имеют преимущественное право покупки);

выйти из товарищества на вере в конце финансового года и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором ТнаВ.

Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере. Они могут выступать от его имени только по доверенности. Вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества на вере.

По поводу распределения чистой прибыли между участниками в учредительном договоре товарищества на вере может быть записано следующее:

пропорционально долям участников в складочном капитале; выплата вкладчикам определенной доли от чистой прибыли и распределение

этой доли между вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества на вере;

выплата фиксированной суммы или процента от вклада.

Учредительный договор товарищества на вере подписывается всеми полными товарищами, вкладчики в учредительном договоре не участвуют. Следовательно, они не состоят в обязательственных отношениях с полными товарищами, а связаны такими отношениями только с самим товариществом.

58

8.Фирменное наименование товарищества обязательно должно включать имя (наименование) хотя бы одного из полных товарищей, тогда как у общества оно может быть произвольным.

9.Право на участие в обществе от участников к третьим лицам передается более свободно, чем в товариществе.

10.В правовом регулировании обществ достаточно высок удельный вес императивных норм, товарищества же регулируются преимущественно диспозитивными нормами.

1.8. Общество с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — наиболее распространенная организационно-правовая форма коммерческих организаций в РФ. По данным ФНС (http://egrul.№alog.ru), на 14.02.2012 г. в ЕГРЮЛ было зарегистрировано 5,7 млн. ООО, что составляет около 80 % от всех коммерческих организаций.

Обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли, участники общества не отвечают по его обяза- тельствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале (п. 1 ст.

2ФЗ об ООО от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ).

ОООне отвечает по обязательствам своих участников, а участники не отвечают по обязательствам ООО. Исключения:

1. Участники ООО, не полностью оплатившие свои доли в уставном капитале (УК) ООО, несут солидарную ответственность своим имуществом по обязательствам ООО в пределах стоимости неоплаченной части. Кредитор вправе потребовать исполнения обязательства как от ООО, так и от его участников, не оплативших свои доли в УК ООО (от любого, любых, всех вместе участников), в пределах неоплаченной части их долей в УК ООО.

2. В случае несостоятельности (банкротства) ООО по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для

ООО указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества ООО может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам общества (т. е. вначале ответственность по собственным обязательствам несет всем своим имуществом ООО, и только при его банкротстве (нехватке имущества для расчета с кредиторами) ответственность переходит на указанных участников).

3. Если у участника ООО не хватает имущества для расчета с его личными кредиторами (участник — банкрот), то субсидиарная ответственность по личным обязательствам такого участника переходит на его долю в имуществе

ООО. При этом может быть следующая ситуация:

60