ПРПД. Обновленный учебник. Дуболазов.В.А._Организация_и_деятельность_предпринимательских_структур
.pdfВ случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо при уклонении от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса ЮЛ обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося ему имущества ликвидированного ЮЛ.
Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого ЮЛ, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.
После погашения кредиторской задолженности и проведения инвентаризации оставшегося имущества ликвидационная комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс, в котором содержатся данные о составе ос-
тавшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества. Ликвидационный баланс должен быть утвержден общим собранием
участников ЮЛ или органом, принявшим решение о ликвидации ЮЛ. Ликвидационная комиссия уведомляет регистрирующий орган о завер-
шении процесса ликвидации юридического лица (не ранее чем через два месяца с момента помещения в органах печати публикации о ликвидации юридического лица).
В регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого ЮЛ ликвидационная комиссия (ликвидатор) представляет следующие документы:
заявление о государственной регистрации ЮЛ в связи с ликвидацией по форме № P16001;
ликвидационный баланс; документ об уплате государственной пошлины.
Регистрирующий орган может отказать в государственной ликвидации ЮЛ только в следующих случаях:
ликвидационной комиссией (ликвидатором) представлены не все документы либо документы оформлены не в соответствии с законодательством;
документы представлены до истечения двухмесячного срока с даты опубликования сведений о ликвидации ЮЛ;
в налоговом органе имеются сведения об отсутствии удовлетворения требований кредиторов ( в том числе требований по обязательным платежам);
при обнаружении недостаточности имущества ликвидируемого ЮЛ для удовлетворения требований кредиторов при добровольной ликвидации.
При принятии документов для государственной регистрации ликвидации ЮЛ регистрирующий орган не вправе требовать представления каких-либо документов, подтверждающих завершение расчетов с кредиторами (например, справки об отсутствии задолженности из ИФНС и внебюджетных фондов).
Если ликвидационный баланс не соответствует данным ИФНС и внебюджетных фондов об исполнении обязанностей по уплате налогов и сборов, регистрирующий орган сочтет ликвидационный баланс непредставленным и в регистрации факта ликвидации ЮЛ откажет.
Государственная регистрация при ликвидации ЮЛ должна осуществляться в срок не более 5 дней со дня представления документов в регистри-
251
рующий орган. При реализации принципа «одного окна» регистрирующий орган уведомляет территориальные отделения внебюджетных фондов и статистики о ликвидации ЮЛ.
Регистрирующий орган выдает ЮЛ (направляет почтой по месту нахождения ЮЛ) свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о ликвидации ЮЛ и выписку из ЕГРЮЛ.
С момента внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации юридическое лицо прекращает существование в качестве субъекта гражданского права.
Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации ЮЛ. Расчет с участниками ЮЛ. Оставшееся после удовлетворения требова-
ний кредиторов имущество ликвидируемого ЮЛ распределяется между участниками этого ЮЛ. Распределением занимается только ликвидационная комиссия, а не какой-либо орган ЮЛ.
Выплаты участникам могут производиться как в денежной, так и в иной имущественной форме. Право выбора формы выплаты принадлежит участнику ЮЛ.
В ООО (ст. 58 ФЗ об ООО) имущество ликвидируемого общества распределяется между участниками в следующей очередности:
в первую очередь осуществляется выплата участникам распределенной, но не выплаченной части прибыли;
во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.
Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.
Распределение между участниками ЮЛ производится на основании акта, который подписывают все члены ликвидационной комиссии и все участники.
Вбольшинстве случаев учредителям остается малоликвидное или неликвидное имущество, которое невозможно реализовать. Если имущество ликвидированного ЮЛ вообще неликвидно и на него отсутствует спрос со стороны кредиторов и учредителей, то оно списывается с баланса ЮЛ и в ликвидационном балансе не отображается.
Уучастников ЮЛ возникает доход в виде распределенной, но не выплаченной ранее прибыли и в виде распределенного имущества ЮЛ.
ЮЛ — участник ликвидированного ЮЛ, получив его имущество, должен принять его к учету по рыночной стоимости. Цена определяется на дату получения объекта (письмо Минфина России от 11.10.2011 г. № 03-03-10/99).
Вдоходах при исчислении налога на прибыль участника ликвидированного ЮЛ будет учтена разница между рыночной стоимостью имущества и стоимостью оплаченной доли участника в УК ликвидированного ЮЛ. Впоследствии в расходах (начисляя амортизацию) участник учтет рыночную стоимость имущества. Если же после получения имущество будет реализовано, налоговая база по налогу на прибыль
252
возникнет только на разницу между рыночной ценой на дату получения и на дату продажи имущества.
После ликвидации ЮЛ должно закрыть счета в банках. Сведения об этом необходимо представить в ИФНС в течение 7 дней.
Страхователь — ЮЛ, которое приняло решение о ликвидации, должен представить в ПФ РФ сведения об уволенных в связи с этим застрахованных лицах, а также о взносах и страховом стаже сотрудников в течение одного месяца со дня утверждения промежуточного баланса. Окончательное снятие с учета в ПФ РФ производится только после снятия с учета в налоговом органе. Ликвидируемое ЮЛ также должно своевременно сообщить о своей ликвидации в ФСС.
Необходимо уничтожить печати, штампы и фирменные бланки, сдать документы в архив для хранения. Сдаются протоколы собраний, приказы, документы по учету труда и заработной платы, которые хранятся 75 лет, а также свидетельство о ликвидации ЮЛ, которое хранится в архиве вечно.
В территориальный орган статистики нужно сдать полученное при регистрации ЮЛ информационное письмо о присвоении статистических кодов и выписку из ЕГРЮЛ о ликвидации ЮЛ. Документы, не подлежащие сдаче в архив, уничтожаются с составлением соответствующего акта.
Ликвидация недействующих ЮЛ
Ст. 21.1 ФЗ от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ предусматривает внесудебное исключение ЮЛ, прекративших свою деятельность, из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа. Проектом изменений ГК РФ закреплена эта норма.
Юридическое лицо, которое в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету (оба признака должны присутствовать одновременно), признается фактически прекратившим свою деятельность.
Приказом ФНС РФ от 16.11.2005 г. № САЭ-3-09/591 утвержден следующий порядок, в котором ИФНС должна ликвидировать недействующие ЮЛ.
Каждый квартал отдел камеральных проверок ИФНС формирует списки ЮЛ, которые в течение последних 12 месяцев не сдавали отчетность. ИФНС не позднее 5 дней направляет в банки запросы об операциях ЮЛ из этого списка за последний год.
Если ЮЛ никаких операций не проводили в банках или не имеют банковских счетов или информация об их счетах недоступна налоговикам, то ИФНС в течение 3 дней с момента ответа последнего банка составляет Справку об ЮЛ, имеющих признаки недействующих ЮЛ. Эта справка передается в регистрирующий орган.
Регистрирующий орган в течение 5 рабочих дней оформляет проект Решения об исключении таких ЮЛ из ЕГРЮЛ. Этот проект публикуется в журнале «Вестник государственной регистрации», электронная версия которого размещена на сайте http://www.vest№ik-gosreg.ru. Публикуются также сведения о порядке и сроках на-
253
правления заявлений недействующим ЮЛ его кредиторами или иными лицами, чьи права или законные интересы затрагиваются в связи с ликвидацией ЮЛ. Заявления могут быть направлены не позднее трех месяцев со дня опубликования указанного решения регистрирующего органа.
Если заявлений от таких лиц не поступило, регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись о ликвидации недействующих ЮЛ.
Если такие заявления появятся, решение об исключении недействующего ЮЛ из ЕГРЮЛ не принимается. Такие ЮЛ могут быть ликвидированы в изложенном выше порядке.
3.9. Банкротство юридических лиц
Общие положения
Под банкротством понимается признание арбитражным судом неспособности должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и(или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
При этом к обязательным платежам относятся:
налоги, сборы и иные обязательные взносы, уплачиваемые в бюджет соответствующего уровня бюджетной системы РФ и в государственные внебюджетные фонды;
штрафы, пени и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности при их неуплате;
административные штрафы и штрафы, устанавливаемые уголовным законодательством.
Несостоятельность (банкротство) (далее — банкротство) ЮЛ регулируется в первую очередь ГК РФ (ст. 65) и Федеральным законом от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ (ред. от 07.12.2011) «О несостоятельности (банкротстве)». Они устанавливают основания для признания должника банкротом, регулируют порядок и условия осуществления мер по предупреждению банкротства, порядок и условия проведения процедур банкротства и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить требования кредиторов.
ФЗ о банкротстве рассматривает также особенности банкротства отдельных категорий должников — ЮЛ: градообразующих, сельскохозяйственных, финансовых организаций (кредитных, страховых организаций; профессиональных участников рынка ценных бумаг; негосударственных пенсионных фондов; управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов; клиринговых организаций; товарных и валютных бирж, кредитных потребительских кооперативов), стратегических предприятий и организаций, субъектов естественных монополий, организаций-застройщиков.
По проекту изменений ГК РФ не могут быть признаны несостоятель- ными (банкротами): казенные предприятия, учреждения, политические пар- тии, религиозные организации.
254
Признаки банкротства
Банкротами могут быть признаны:
юридические лица (за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций);
граждане.
Закон выделяет следующие признаки банкротства:
для ЮЛ — обязательства не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены;
для граждан — обязательства не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и сумма обязательств превышает стоимость принадлежащего гражданину имущества.
Помимо этих признаков закон также устанавливает так называемый «порог подведомственности» — минимальный размер задолженности, позволяющий арбитражному суду возбудить дело о банкротстве. Для ЮЛ он составляет 100 тыс. руб., для граждан — 10 тыс. руб.
В сумму задолженности не включаются:
обязательства перед гражданами по возмещению вреда жизни и здоровью; обязательства по оплате труда, выходных пособий, авторских вознаграждений; 3) обязательства перед учредителями (участниками); штрафные санкции и убытки за неисполнение или ненадлежащее исполнение
обязательства.
При возникновении признаков банкротства руководитель ЮЛ должен направить учредителям/участникам должника (а в случае, если это унитарное предприятие — собственнику имущества должника) сведения о наличии признаков банкротства.
До подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом возможна досудебная санация — финансовая помощь учредителей, собственников имущества, кредиторов должника и иных лиц для восстановления платежеспособности должника.
Порядок разбирательства дела о банкротстве
в арбитражном суде
Правом на обращение в арбитражный суд обладают: должник; конкурсный кредитор;
уполномоченные органы (например, ФНС).
В деле о банкротстве могут участвовать представитель работников должника, представитель учредителей, представитель собрания кредиторов.
Дела о банкротстве рассматриваются арбитражными судами по месту нахождения должника. Арбитражный суд выносит определение:
255
опринятии заявления (не позже 5 дней с даты поступления заявления); об отказе в принятии заявления;
овозвращении заявления как несоответствующего требованиям. Должник вправе подать отзыв на заявление кредитора, если его отсутст-
вие не препятствует рассмотрению дела. Суд в срок от 15 до 30 дней рассматривает обоснованность заявленных кредиторами требований, после этого судья единолично выносит определение либо о введении наблюдения и назначает временного управляющего, либо об отказе во введении наблюдения (и об оставлении заявления без рассмотрения или о прекращении производства по делу).
Процедуры банкротства
Федеральный закон № 127-ФЗ (ст. 27) устанавливает следующие процедуры банкротства:
наблюдение — применяется к должнику для обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов;
финансовое оздоровление — применяется в целях восстановления платежеспособности должника и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности;
внешнее управление — процедура, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности;
конкурсное производство — применяется к должнику, признанному арбитражным судом банкротом, с целью соразмерного удовлетворения требований кредиторов;
мировое соглашение — применяется на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве путем заключения соглашения между должником и его кредиторами.
Опубликование сведений о банкротстве
Сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с ФЗ о банкротстве, включаются в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве и публикуются в официальном издании, определенном регулирующим органом.
Вкачестве официального издания, осуществляющего опубликование сведений
обанкротстве на срок до 1 марта 2013 г., определена газета «Коммерсант» (приказ Минэкономразвития России от 18.09.2012 г. № 594).
Сведения, содержащиеся в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве, подлежат размещению в Интернете на сайте http://www.fedresurs.ru.
При проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, обязательному опубликованию подлежат сведения:
256
овведении наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
опрекращении производства по делу о банкротстве;
об утверждении, отстранении или освобождении арбитражного управляющего;
об удовлетворении заявлений третьих лиц о намерении погасить обязательства должника;
о проведении торгов по продаже имущества должника и о результатах проведения торгов;
иные предусмотренные ФЗ о банкротстве сведения.
Арбитражный управляющий
Для проведения процедур банкротства арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий.
Закон выдвигает следующие требования к кандидатуре арбитражного управляющего:
гражданство РФ; высшее профессиональное образование;
членство в СРО арбитражных управляющих (арбитражный управляющий вправе быть членом только одной СРО);
сдача теоретического экзамена по программе подготовки арбитражного управляющего;
стажировка в качестве помощника арбитражного управляющего не менее 2 лет либо стаж руководящей работы не менее 1 года и стажировка не менее 6 месяцев;
отсутствие наказания в виде дисквалификации либо в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
отсутствие судимости за совершение умышленного преступления.
Кроме того, арбитражный управляющий должен заключить договор страхования своей ответственности на сумму не менее 3 млн. рублей и на срок не менее года.
До 1 января 2011 г. арбитражный управляющий должен был быть ИП, в настоящее время частнопрактикующие арбитражные управляющие не обязаны регистрироваться в качестве ИП.
Арбитражный управляющий вправе заниматься иными видами профессиональной деятельности и предпринимательской деятельностью при условии, что такая деятельность не влияет на надлежащее исполнение им своих обязанностей.
Утверждение арбитражного управляющего происходит по следующей схеме (ст. 45 ФЗ о несостоятельности):
1) заявитель (а в дальнейшем — собрание кредиторов), обращаясь в арбитражный суд, указывает в своем заявлении кандидатуру арбитражного управляющего и(или) наименование и адрес СРО, из числа членов которой должен быть утвержден управляющий;
257
2)СРО направляет в арбитражный суд информацию о соответствии выбранного (ею или заявителем) арбитражного управляющего требованиям, предъявляемым по данному делу о банкротстве (см. ст. 20 и 20.2 ФЗ о несостоятельности);
3)арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего.
В рамках каждой процедуры банкротства утверждается свой арбитражный управляющий:
процедура наблюдения — временный управляющий; процедура финансового оздоровления — административный управляю-
щий
процедура внешнего управления — внешний управляющий; процедура конкурсного производства — конкурсный управляющий.
Вознаграждение арбитражного управляющего выплачивается за счет средств организации-должника. В бухгалтерском учете затраты на выплату вознаграждения арбитражному управляющему учитываются как расходы по управлению и уменьшают налогооблагаемую базу по прибыли. Арбитражные управляющие относятся только к числу плательщиков страховых взносов.
Саморегулируемые организации арбитражных управляющих
Саморегулируемая организация (СРО) арбитражных управляющих — некоммерческая организация, созданная в организационно-правовой форме некоммерческого партнерства для регулирования и обеспечения деятельности арбитражных управляющих.
Обязательные требования, при условии соответствия которым некоммерческая организация может быть признана СРО арбитражных управляющих:
соответствие не менее чем ста ее членов условиям членства в СРО арбитражных управляющих, утвержденным СРО;
участие ее членов не менее чем в ста (в совокупности) процедурах банкротства; наличие разработанных и обязательных для выполнения членами СРО стандар-
тов и правил профессиональной деятельности арбитражных управляющих; наличие компенсационного фонда или имущества у общества взаимного стра-
хования, которое формируется исключительно в денежной форме за счет членов в размере не менее чем 50 тыс. рублей на каждого члена и используется для компенсационных выплат в связи с возмещением убытков, причиненных лицам, участвующим в деле о банкротстве, и иным лицам вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.
Основные функции СРО арбитражных управляющих:
анализ деятельности ее членов и принятие в отношении их мер дисциплинарного воздействия;
представление интересов членов СРО в их отношениях с государственными и муниципальными органами;
258
организация профессионального обучения, аттестации членов СРО и сертификации произведенных членами СРО товаров (работ, услуг);
образование третейских судов для разрешения споров между членами СРО, а также между ними и потребителями товаров (работ, услуг), произведенных членами СРО.
Наблюдение
Наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом.
Срок наблюдения — семь месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражном суде. ФЗ о банкротстве (ст. 51) не предусматривает возможность его продления.
Наблюдение применяется в деле о банкротстве к должнику в целях обеспеченности сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.
Арбитражным судом назначается временный арбитражный управляющий. При этом руководство должника остается прежним.
Руководитель должника отстраняется от должности только по ходатайству арбитражного управляющего, если имели место нарушения закона. В случае отстранения руководителя должника его обязанности возлагаются не на управляющего, а на заместителя руководителя или другого сотрудника должника.
Руководитель должника обязано уведомить о вынесении арбитражным судом определения о введении наблюдения работников должника, участников (учредителей) должника, собственника имущества должника — унитарного предприятия в течение 10 дней с даты вынесения определения.
Сообщение о введении наблюдения должно содержать: наименование должника — юридического лица;
наименование арбитражного суда, вынесшего определение о введении наблюдения, дату вынесения такого определения и номер дела о банкротстве;
фамилию, имя, отчество утвержденного временного управляющего и адрес для направления корреспонденции временному управляющему;
установленную арбитражным судом дату судебного заседания по рассмотрению дела о банкротстве.
С момента введения наблюдения:
требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного ФЗ о банкротстве порядка предъявления требований к должнику;
по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным со взысканием с должника денежных средств. Кредитор в этом случае вправе предъявить свои требования к должнику в порядке, установленном законом;
приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, в том числе снимаются аресты на имущество должника и иные
259
ограничения в части распоряжения имуществом должника, наложенные в ходе исполнительного производства, за исключением исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введения наблюдения судебных актов о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и о возмещении морального вреда;
не допускаются удовлетворение требований участника-должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава участников, выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);
не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования;
не допускается изъятие собственником имущества должника — унитарного предприятия, принадлежащего должнику имущества;
не допускаются выплата дивидендов и распределение прибыли между участниками.
С целью обеспеченности сохранности имущества должника органы управления должника исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме, могут совершать сделки или несколько взаимосвязанных сделок:
связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества должника, стоимость которого составляет более 5 % балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;
связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требований, переводом долга, учреждением доверительного управления имущества должника.
Органы управления должника не вправе принимать решение:
ореорганизации должника;
осоздании ЮЛ и участии должника в иных ЮЛ, о создании филиалов и представительств;
об участии в ассоциациях, союзах и иных объединениях ЮЛ;
озаключении договоров простого товарищества;
овыплате дивидендов и распределении прибыли между участниками должника;
оразмещении должником облигаций и иных ценных бумаг, за исключением акций;
овыходе из состава участников должника, о приобретении у акционеров ранее размещенных акций.
Анализ финансово-хозяйственной деятельности должника производится временным управляющим в целях определения стоимости принадлежащего должнику имущества для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, а также в целях определения возможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, установленные ФЗ о банкротстве.
260