ПРПД. Обновленный учебник. Дуболазов.В.А._Организация_и_деятельность_предпринимательских_структур

3.5. Отчуждение доли (части доли) в уставном капитале юридических лиц различных организационно-правовых форм

Отчуждение доли (части доли) в УК ЮЛ — один из наиболее важных и сложных механизмов, который регулируется федеральными законами, иными нормативными правовыми актами и учредительными документами ЮЛ. Важность регулирования механизма перехода доли (акций) в УК ЮЛ от участника к другому лицу (участнику или третьему лицу) заключается в том, что при этом переходят и обязательственные права участников по отношению к ЮЛ. Сложность регулирования механизма непосредственного перехода доли от участника к другому лицу заключается в том, что с ним связан и механизм реализации преимущественного права других участников или самого ЮЛ при продаже доли участника в УК ЮЛ третьему лицу, а также механизм приобретения ЮЛ долей в своем УК. Серьезную проблему представляют и экономические механизмы перехода долей в УК: налогообложение, эффективность, бухгалтерский и налоговый учет. Эти механизмы настолько взаимосвязаны, что должны быть рассмотрены в комплексе.

Отчуждение доли (части доли) в УК ЮЛ одному или нескольким участникам данного ЮЛ или третьим лицам осуществляется на основании сделки (договора купли-продажи, мены, зачета встречного требования, дарения), в порядке правопреемства (наследования, реорганизации ЮЛ) или на ином законном основании (в частности, в соответствии с решением суда).

Под отчуждением в данном случае следует понимать передачу собственником принадлежащего ему имущественного права (требования) другому лицу, а также переход права без волеизъявления собственника в силу императивных законодательных норм. Не являются отчуждением сделки, в результате которых имущественное право передается другому лицу без передачи права собственности на него: залог долей в УК ЮЛ, передача доли в УК в доверительное управление.

Доля в УК ЮЛ может быть отчуждена до полной оплаты только в части,

в которой она уже оплачена.

По процессу купли-продажи доли (части доли) в УК ЮЛ различных ОПФ другим участникам ЮЛ или третьим лицам необходимо регламентировать следующие вопросы: право участника на продажу доли в УК ЮЛ; порядок купли-продажи доли; переход прав и обязанностей к участникам в связи с продажей доли в УК; налогообложение переданных средств.

Право на продажу доли в УК ЮЛ различных ОПФ осуществляется по-

разному.

В полном товариществе (товариществе на вере) полные товарищи вправе продать свою долю (часть доли) в складочном капитале товарищества другому (другим) полному товарищу или третьему лицу лишь с единогласного согласия других товарищей.

Данную норму можно только приветствовать, так как полные товарищи занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам

211

товарищества, поэтому персональный состав полных товарищей имеет большое значение.

Однако законодатель не регламентировал порядок распределения продаваемой доли между покупателями, в том числе между товарищами. Здесь могут быть разные варианты: кому продать свою долю, решает сам товарищ; устраивается аукцион между покупателями; другим товарищам доля продается равными частями или пропорционально их вкладам в складочном капитале товарищества. По поводу выбора вариантов законодатель не дает никаких ограничений, поэтому решение вопроса регулируется учредительным договором между товарищами или единогласным соглашением полных товарищей. Так как соглашения товарищей в процессе самой переуступки доли достичь бывает трудно, рекомендуется способ куплипродажи доли в складочном капитале товарищества предусмотреть заранее в его учредительном договоре.

При передаче доли в складочном капитале полного товарищества) (ПТ) иному лицу к нему переходят права, принадлежащие участнику, передавшему свою долю, т. е. новый участник отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Передача

вкладчиком своей доли иному лицу прекращает его участие в ТнаВ.

Вкладчики в товариществе на вере в соответствии с ГК РФ могут про-

дать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу без согласия полных товарищей и других вкладчиков, но при этом другие вкладчики имеют преимущественное право покупки перед третьими лицами.

Законодатель прав в том числе предоставил свободу продажи вкладов вкладчикам, так как вкладчики не участвуют в предпринимательской деятельности и управлении товариществом на вере. Но все-таки вкладчики могут оказать некоторое влияние на деятельность товарищества, пользуясь правом выхода, ознакомления с информацией, разглашая коммерческую тайну, поэтому справедливо в законе предусмотрено преимущественное право других (уже являющихся участниками товарищества) вкладчиков на приобретение продаваемых вкладов. Учредительным договором товарищества на вере должен быть предусмотрен порядок использования преимущественного права (равномерно, пропорционально вкладам в складочном капитале и т. д.).

В обществе с ограниченной ответственностью (ООО) продажа доли

(части доли) в УК другим участникам производится без согласия участников или самого ООО, если иное не предусмотрено учредительными документами.

Этой диспозитивной нормой учредителям надо воспользоваться, определив в уставе ООО порядок купли-продажи долей между участниками (поровну, пропорционально вкладам в УК, на аукционе участников и т. д.), так как изменение долей участников изменяет и их обязательственные права по отношению к ООО. Может оказаться, что, скупив доли у других участников, если это не урегулировано уставом ООО, один из участников получит преобладающее участие в ООО.

212

По поводу отчуждения доли в УК ООО третьему лицу в уставе ООО может быть записано одно из следующих положений:

1.Продажа или отчуждение иным образом чем продажа (дарение, наследование, передача в доверительное управление, в залог) доли в УК третьим лицам запрещена. В этом случае исключается всякая возможность продажи или отчуждения в иной форме доли в УК ЮЛ физическим или юридическим лицам, не являющимся участниками ООО.

2.Отчуждение доли в УК ЮЛ третьим лицам может быть произведено только с согласия (единогласного или большинства, как определено уставом) других участников ООО.

3.Участники ООО имеют преимущественное право покупки перед третьими лицами.

Уставом ООО может быть предусмотрено преимущественное право покупки продаваемой доли самим ООО, если участники ООО не воспользовались своим преимущественным правом.

Кприобретателю доли в УК ООО переходят все права и обязанности участника ООО, возникшие до отчуждения указанной доли, кроме дополнительных прав и обязанностей, данных отдельному участнику при учреждении

ООО.

В открытом акционерном обществе (ОАО) свободная купля-продажа

акций.

В закрытом акционерном обществе (ЗАО) акционеры имеют преиму-

щественное право покупки продаваемых акций по цене предложения третьему лицу. Правило ФЗ об АО (п. 3 ст. 7), закрепляющее за акционерами ЗАО такое право, является императивной нормой и не может быть ограничено договором о создании ЗАО, его уставом либо иным внутренним документом общества.

Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественное право самого ЗАО на приобретение продаваемых акций, если акционеры не воспользовались своим преимущественным правом покупки.

Положение ФЗ об АО (п. 3 ст. 7), согласно которому акционеры ЗАО, использующие преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами, могут приобретать такие акции пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, носит диспозитивный характер и применяется, если уставом ЗАО не предусмотрен иной порядок осуществления этого права.

Поэтому порядок продажи акций внутри ЗАО должен быть урегулирован уставом или соглашением акционеров ЗАО (пропорционально числу акций или заявок акционеров, на аукционе, равномерно, иным способом). Отсутствие положения об этом в уставе значительно усложнит переуступку акций внутри ЗАО между его участниками и их взаимоотношения.

Преимущественное право применяется только в случае купли-продажи доли в УК ООО (акций в ЗАО). Оно не действует при других видах отчуждений доли (акций) в УК: при дарении, в порядке универсального правопреемства (наследования, реорганизации), в зачет встречного требования, в виде вклада в УК других ЮЛ.

213

Кроме того, преимущественное право покупки долей в УК ООО и акций в ЗАО применяется, только когда в качестве потенциального покупателя выступает третье лицо.

Преимущественное право покупки не может быть исключено уставом ООО и ЗАО, оно может лишь быть конкретизировано в уставе в пределах, допускаемых диспозитивными нормами ФЗ об ООО и АО.

Основные задачи института преимущественного права покупки долей в УК ООО и акций в ЗАО:

контроль над персональным составом участников с целью не допустить нежелательных новых лиц;

регулирование числа акций у акционеров.

Порядок продажи акционером ЗАО своих акций третьему лицу следующий. Акционер ЗАО, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан пись-

менно уведомить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций.

Уведомление о продаже акционер — продавец акций направляет ЗАО, а не каждому акционеру отдельно. ЗАО в свою очередь извещает об этом всех акционеров общества. Наряду с извещением через общество в уставе может быть предусмотрена обязанность акционера по дополнительному персональному извещению акционеров.

В уставе ЗАО должно быть предусмотрено, за чей счет акционеры ЗАО уведомляются о предстоящей продаже. Если этого в уставе ЗАО нет, то такие расходы несет продавец.

Уставом ЗАО может быть предусмотрен срок, в течение которого акционеры могут воспользоваться преимущественным правом покупки. Этот срок должен быть не менее 10 дней со дня получения обществом извещения акционера о намерении продать свои акции третьему лицу. Если срок в уставе ЗАО не оговаривается, акционеры ЗАО могут воспользоваться своим преимущественным правом в течение двух месяцев.

Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров ЗАО получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.

Нарушение преимущественного права покупки акций не является основанием для признания недействительным договора купли-продажи акций. При этом любой акционер и само ЗАО (если в уставе общество имеет преимущественное право покупки акций) вправе обратиться в суд о переводе на себя прав и обязанностей покупателя в течение трех месяцев с момента, когда они узнали или должны были узнать о нарушении своих прав.

Уступка указанного преимущественного права не допускается.

Если цена, по которой акционеры или общество изъявляют готовность приобрести акции, ниже предъявленной третьим лицом или участники общества (общество) согласны купить лишь часть продаваемых акций, акционер вправе продать их третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных им другим акционерам и обществу.

Если акционер ЗАО продал акции третьему лицу по цене меньше той, по которой акции предлагались акционерам, акционеры ЗАО вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционеры ЗАО или само ЗАО узнали или должны были узнать о таком нарушении, оспорить продажу в суде и сами приобрести акции по цене продажи третьему лицу.

214

Право на акции переходит к приобретателю по сделке купли-продажи с момента приходной записи в реестр акционеров по лицевому счету покупателя при предоставлении передаточного акта зарегистрированным лицом, передающим акции, иному лицу, на лицевой счет которого должны быть зачислены акции, или уполномоченным представителем одного из этих лиц. В передаточном акте содержатся указания регистратору внести в реестр акционеров запись о переходе прав собственности на акции.

Член производственного кооператива (ПК) вправе передать, отчуждать пай или его часть другому члену ПК, если иное не предусмотрено уставом ПК. Отчуждение пая (его части) гражданину, не являющемуся членом ПК, допускается лишь с согласия кооператива. Члены ПК пользуются преимущест-

венным правом покупки такого пая.

Налогообложение продавца при купле-продаже долей в УК (акций) ЮЛ зависит от того, кем является участник ЮЛ: юридическими или физическими лицами.

Если участником ЮЛ является другое ЮЛ, то у участника — продавца долей в УК (акций) рассчитывается налог на прибыль.

Сумма, полученная от продажи долей (акций) в УК признается доходом от реализации. При реализации имущественных прав (в том числе долей в УК (акций)) налогоплательщик вправе уменьшить доход от реализации на цену приобретения данных имущественных прав и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией. Если при продаже долей (акций) в УК получен убыток, то учет такого убытка при налогообложении прибыли не предусмотрен.

Согласно п. 2 ст. 149 НК РФ реализация на территории РФ долей в УК (акций) не подлежит обложению НДС. У ЮЛ — покупателя доли в УК приобретение доли рассматривается как финансовые вложения, поэтому обложению НДС и налогом на прибыль не подлежит.

Если продавцом доли в УК (акций) является физическое лицо, у него возникает доход, являющийся объектом обложения налогом на доходы физических лиц (НДФЛ).

При этом участник (акционер) ЮЛ самостоятельно определяет НДФЛ, составляет и сдает налоговую декларацию по месту жительства. Он вправе уменьшить доход от реализации доли (акций) на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов.

В настоящее время НДФЛ не взимается во всех случаях получения ценных бумаг (в том числе акций) по наследству и в случае дарения акций и долей в УК ЮЛ между членами семьи и(или) близкими родственниками.

Доходы, получаемые от реализации долей в УК (акций), при условии, что на дату реализации таких долей (акций) они непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности или на ином вещном праве более пяти лет, не включают в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль. Эта льгота распростра-

215

няется на доли в УК (акции), приобретенные налогоплательщиком начиная с 1 января 2011 г.

Имущественный налоговый вычет по доходам, полученным от реализации доли (части доли) в УК ООО, акций АО, если они принадлежали налогоплательщику менее трех лет, предоставляется в сумме, полученной от продажи доли в УК ООО, акций АО, но не более 250 тыс. руб. Или в размере полного дохода от реализации доли в УК ООО, акций АО, если они принадлежали налогоплательщику три года и более. Налогоплательщик вправе заменить указанный вычет на вычет в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов на приобретение доли (сумм вклада) в УК ООО, акций АО.

3.6. Выход участников из юридических лиц различных организационно-правовых форм

Выход участников из ЮЛ — важнейшая проблема предпринимательской деятельности, затрагивающая интересы участников, ЮЛ, государства. Участники при выходе из ЮЛ имеют право претендовать на получение действительной стоимости их долей в имуществе ЮЛ в приемлемые сроки. Выплаты выбывшему участнику не должны значительно ослаблять ЮЛ, «растаскивать» их имущество. Сроки выплат выбывшему участнику должны позволять осуществлять выплаты достаточно безболезненно для ЮЛ. В устойчивости, стабильности деятельности ЮЛ заинтересованы государство и местные органы, получающие налоги, а также работники ЮЛ.

Законами, иными правовыми актами и учредительными документами ЮЛ должны быть регламентированы следующие вопросы: права и ограничения на выход участников из ЮЛ; срок подачи заявления на выход; что получает выбывший участник (деньги или имущество); как и на какой момент определяется доля в имуществе ЮЛ выбывшего участника; сроки и порядок расчета ЮЛ с выбывшим участником, переход доли выбывшего участника в УК к ЮЛ и ее использование; налогообложение выбывших средств у выбывшего участника и ЮЛ.

Большинство этих вопросов систематизировано по действующему законодательству для полных товариществ, товариществ на вере, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, производственных кооперативов в табл. 3.6.

В акционерных обществах (как в ЗАО, так и в ОАО) нет процедуры выхода акционеров из общества. «Выход» акционера из АО — переуступка принадлежащих ему на праве собственности акций новым владельцам, имущество АО при этом не уменьшается, что исключает опасность уменьшения чистых активов и УК АО. Поэтому АО — наиболее устойчивая организационноправовая форма ЮЛ по отношению к выходу участников.

216

217

Окончание табл. 3.6

Важно правильно определить момент выхода участников из ЮЛ. Выход участника из ЮЛ осуществляется на основе его письменного заявления, с момента подачи которого его доля переходит к ЮЛ. Моментом подачи заявления считается день его передачи исполнительному органу или работнику ЮЛ, в обязанности которого входит прием такого заявления, а в случае направления заявления по почте — день поступления его в экспедицию или работнику ЮЛ, выполняющему эти функции. Подача заявления участником ЮЛ порождает правовые последствия, которые не могут быть изменены в одностороннем порядке, т. е. участник не вправе без согласия ЮЛ его отозвать.

С момента подачи заявления о выходе доля выбывающего участника в УК переходит к ЮЛ и участник теряет свои обязательственные права (право требования) к ЮЛ. Он не может принимать участие в управлении ЮЛ, на его долю в УК ЮЛ не начисляется чистая прибыль (дивиденды).

Он теряет право на получение информации о деятельности ЮЛ, на ознакомление с его бухгалтерской и иной документацией, если только его требование о предоставлении соответствующей информации не связано со спором об определении стоимости его доли в имуществе ЮЛ, выплачиваемой при выходе из ЮЛ.

В связи с тем, что собственником имущества является ЮЛ, а его участники имеют обязательственные права по отношению к ЮЛ, участники имеют право получить лишь долю в стоимости имущества ЮЛ, т. е. право на деньги.

Денежная выплата стоимости доли выбывающего участника может быть заменена выдачей имущества ЮЛ по соглашению между выбывающим участником и ЮЛ. В случае оплаты участником своей доли в УК ЮЛ имуществом при выходе из ЮЛ он не вправе требовать возврата именно его бывшего имущества.

Действительная стоимость доли выбывающего участника в имуществе ЮЛ определяется как часть чистых активов, пропорциональная доле этого участника в УК ЮЛ по данным бухгалтерского учета (а не рыночная стоимость, так как это не передача доли, а операция внутри ЮЛ).

218

В соответствии с п. 12 ст. 149 НК РФ реализация доли в УК ЮЛ не подлежит налогообложению. Но при выходе участника из ЮЛ речь идет о налогообложении не реализации доли в УК ЮЛ, а передачи имущества в ее оплату. Поэтому НДС облагается стоимость получаемого участником при выходе имущества, превышающая стоимость доли участника в УК ЮЛ. Причем НДС платит не выбывающий участник, получивший это имущество, а передающее его ЮЛ. Разумеется, это происходит, если ЮЛ передает участнику налогооблагаемое имущество, к которому не относятся деньги (п. 3 ст. 39 НК РФ).

Налогом на прибыль стоимость полученного имущества, а также денежные средства, превышающие номинальную стоимость доли участника в УК ЮЛ, облагаются у выбывшего участника-ЮЛ, который самостоятельно исчисляет налог на прибыль с полученного дохода.

С действительной стоимости доли в имуществе ЮЛ, выплачиваемой выбывшему участнику-гражданину, не начисляются социальные выплаты, так как здесь нет никаких договорных трудовых отношений между участником и ЮЛ.

Если выбывающий участник не согласен с размером действительной стоимости своей доли, исчисленной ЮЛ, он вправе оспорить его в суде и потребовать проведения независимой аудиторской проверки.

Действительная стоимость доли выплачивается выбывшему участнику за счет разницы между чистыми активами и величиной УК ЮЛ. Если ее недостаточно, то ЮЛ обязано уменьшить УК.

Если на момент выплаты действительной стоимости доли выбывшему участнику ЮЛ отвечает признакам банкротства или в результате этой выплаты указанные признаки появятся у ЮЛ, то ЮЛ не вправе выплачивать действительную стоимость доли выбывающему участнику или выдавать в натуре имущество такой же стоимости (п. 8 ст. 23 ФЗ об ООО).

До выплаты действительной стоимости доли выбывшему участнику ЮЛ не вправе принять решение о распределении чистой прибыли.

Участник (полный товарищ), выбывший из товарищества (ПТ или ТнаВ), отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися полными товарищами своим имуществом в течение двух лет со дня утверждения бухгалтерской отчетности о деятельности товарищества за год, в котором полный товарищ вышел из товарищества.

Выход участника из ООО не освобождает его от обязанности перед обществом по оплате доли в УК, возникшей до подачи заявления о выходе из

ООО (когда участник не полностью оплатил свою долю в УК ООО).

3.7. Реорганизация юридических лиц

Реорганизация представляет собой прекращение деятельности юридического лица (ЮЛ) с переходом его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим ЮЛ.

219

Различают пять видов реорганизации:

слияние (два и более ЮЛ превращаются в одно); присоединение (одно или несколько ЮЛ присоединяются к другому); разделение (ЮЛ делится на два или более ЮЛ);

выделение (из состава одного ЮЛ выделяется одно или несколько ЮЛ, при этом ЮЛ, из которого произошло выделение, продолжает существовать);

преобразование (меняется организационно-правовая форма ЮЛ). Указанные пять видов реорганизации ЮЛ разбиваются на две группы. К

первой относятся разделение и выделение, которые происходят по решению участников ЮЛ либо независимо от воли ЮЛ — по решению уполномоченного государственного органа (например, антимонопольного органа) или по решению суда. Вторую группу составляют слияние, присоединение и преобразование, которые происходят в случаях, установленных законом, либо по решению участников ЮЛ с предварительного согласия антимонопольной службы.

В случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо о выделении из их состава одной или нескольких организаций (п. 1 ст. 38 ФЗ РФ «О защите кон-

куренции от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ).

Цели реорганизации ЮЛ в форме разделения и выделения:

раздел бизнеса между не нашедшими общего языка, а то и враждебными участниками ЮЛ;

вывод из ЮЛ активов в интересах главных участников ЮЛ или его топменеджеров;

уменьшение некоторых налоговых платежей.

Цели реорганизации ЮЛ в форме слияния и присоединения:

главная цель — повышение эффективности деятельности вследствие укрупнения и расширения бизнеса, усиления позиций и устойчивости на рынке, снижения расходов, перераспределения корпоративного контроля и т. п.;

передел собственности (например, враждебное поглощение бизнеса); вывод ЮЛ из финансового кризиса; уменьшение некоторых налоговых платежей;

передача с наименьшими издержками активов одного ЮЛ другому; прекращение обязательств совпадением должника и кредитора в одном лице.

При разделении и выделении составляется разделительный баланс, а при слиянии, присоединении и преобразовании — передаточный акт.

К разделительному балансу и передаточному акту предъявляют в принципе одинаковые требования. Они должны определять, к какому ЮЛ какие права и обязанности переходят.

Правопреемство при реорганизации ЮЛ относится к числу универсальных. Это означает, что к вновь созданному(ым) ЮЛ переходят все права и обязанности реор-

220