ПРПД. Обновленный учебник. Дуболазов.В.А._Организация_и_деятельность_предпринимательских_структур

Общее собрание участников ЮЛ

Единоличный

Исполнительный орган

Единоличный и коллегиальный (правление, дирекция)

Рис. 3.1. Двухуровневая система управления

Трехуровневая система управления (рис. 3.2) предусмотрена законодательством об АО.

Общее собрание акционеров

Совет директоров

Единоличный

Исполнительный орган

Единоличный и коллегиальный (правление, дирекция)

Рис. 3.2. Трехуровневая система управления

В АО, где число акционеров — владельцев обыкновенных акций менее 50 уставом может быть предусмотрено, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров, т. е. система управления двухуровневая.

Функции органов управления

Рассмотрим функции органов управления для наиболее распространенных организационно-правовых форм коммерческих организаций — ООО и АО. Наименования и функции органов управления в ООО и АО, принципы их образования и деятельности во многом совпадают, что объясняется близостью этих организационно-правовых форм.

Высший органом управления хозяйственными обществами (и товариществами) — общее собрание их участников.

К исключительной компетенции общего собрания ЮЛ относятся императивные функции:

внесение изменений и дополнений в устав или утверждение устава общества в новой редакции;

изменение уставного капитала общества;

191

определение количественного состава и избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества (при их наличии) и досрочное прекращение их полномочий;

образование исполнительных органов ЮЛ и досрочное прекращение их полномочий, если уставом ЮЛ решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества; принятие решения о распределении прибыли и убытков общества; принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии общества;

утверждение аудитора общества; назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окон-

чательного ликвидационных балансов; решение других вопросов, предусмотренных федеральными законами или уста-

вом общества.

Вопросы, отнесенные законодательством к исключительной компетенции общего собрания участников ЮЛ, не могут быть отнесены к компетенции иных органов управления никакими другими нормативно-правовыми актами, а также уставом.

Общее собрание участников ЮЛ может быть очередным и внеочередным.

Очередное общее собрание участников ЮЛ проводится в сроки, определенные уставом ЮЛ, но не реже чем один раз в год. Уставом ЮЛ должен быть определен срок проведения очередного общего собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности ЮЛ. Это собрание должно проводиться в ООО не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года, а в АО — не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.

Когда учредителем хозяйственного общества является одно лицо, оно реализует компетенцию общего собрания в виде своих управленческих решений.

Внеочередное общее собрание участников ЮЛ проводится в случаях, определенных уставом ЮЛ, а также в любых иных случаях, если проведение такого общего собрания требуют интересы ЮЛ и его участников.

Число голосов у участников на общем собрании участников ЮЛ различных ор- ганизационно-правовых форм:

вполном товариществе и товариществе на вере каждый полный товарищ имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрено иное;

втовариществе на вере вкладчики не участвуют в управлении товариществом, в том числе в работе общего собрания участников;

вООО участник имеет число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества; уставом общества при его учреждении или путем внесения в него изменений по решению общего собрания, принятому всеми участниками еди-

192

ногласно, могут быть установлены иной порядок определения числа их голосов, а также дополнительные права участников на общем собрании;

в АО одна обыкновенная (голосующая) акция имеет на общем собрании участников один голос; привилегированные акции в управлении АО не участвуют, кроме случаев, предусмотренных законом, когда каждая привилегированная акция имеет также один голос;

член производственного кооператива (ПК) на общем собрании ПК имеет один голос.

Совет директоров

Совет директоров (наблюдательный совет) в обязательном порядке создается в АО, число владельцев обыкновенных (голосующих) акций в которых равно 50 и более. В АО с числом акционеров, владеющих обыкновенными акциями, менее 50, а также в ООО и ОДО совет директоров может быть предусмотрен их уставами.

В случае создания в ООО и АО совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества должна быть определена его исключительная компетенция. В компетенцию совета директоров общества входит решение общего руководства деятельностью общества за исключением вопросов, отнесенных федеральным законом к компетенции общего собрания участников.

Члены совета директоров общества избираются общим собранием участников на срок до следующего годового общего собрания участников. Если оно не было проведено в установленные законом сроки, то полномочия совета директоров прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания участников.

Лица, избранные в состав совета директоров, могут переизбираться неограниченное число раз.

По решению общего собрания участников общества полномочия всех членов совета директоров могут быть прекращены досрочно.

Членом совета директоров может быть только физическое лицо, в том числе не участник общества (например, специалист соответствующей отрасли).

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более 1/4 состава совета директоров. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров общества.

Количественный состав совета директоров общества определяется уставом общества или решением общего собрания участников. В АО количественный состав совета директоров не может быть менее 5 членов, в ОАО с числом акционеров — владельцев обыкновенных (голосующих) акций более одной тысячи — менее 7 членов, в ОАО с числом акционеров — владельцев обыкновенных акций более десяти тысяч — менее 9 членов.

По решению общего собрания участников членам совета директоров общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и(или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением

193

ими функций членов совета директоров. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников.

Единоличный исполнительный орган

Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, президент и др.) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа участников.

Единоличный исполнительный орган общества осуществляет текущее руководство деятельностью общества:

без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

выдает доверенности на право представительства от имени общества; издает приказы о назначении на должности работников общества, об их

переводе и увольнении, применяет меры поощрения и назначает дисциплинарные взыскания;

осуществляет иные полномочия, не отнесенные федеральными законами или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также трудовым договором между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Директор общества как его работник состоит в трудовых отношениях с обществом, и на него распространяются нормы Трудового кодекса РФ независимо от того, является ли он участником общества. Трудовой договор с директором подписывает по поручению общего собрания участников или совета директоров назначенное ими лицо. Как любой другой работник, директор общества вправе расторгнуть договор по своей инициативе до истечения срока трудового договора, предупредив об этом участников (совет директоров) в письменной форме не позднее чем за месяц, в то время как другие работники общества должны предупредить работодателя (директора общества) не позднее чем за две недели. По соглашению между директором и соответствующим органом общества трудовой договор может быть расторгнут и до истечения месячного срока предупреждения об увольнении, но только если назначен новый директор.

Уполномоченный орган (общее собрание участников или совет директоров — в зависимости от того, что определено уставом общества) может уволить директора общества без объяснения причин (постановление Конституционного суда от 15.03.2005 № 3-П). При отсутствии виновных действий (бездействия) директора общества при его увольнении ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не менее троекратного среднемесячного заработка.

194

Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа и принятия им решений устанавливается уставом и внутренними документами общества, например положением о правлении (дирекции, исполнительной дирекции и т. п.).

В положении устанавливаются правила о статусе правления, его правах и обязанностях, составе правления и порядке избрания его членов, об оплате труда членов правления, о правилах ведения дел, об ответственности за нарушение членами правления служебных обязанностей, о порядке ведения заседаний правления и принятия на них решений, о порядке их исполнения, о предоставлении отчетов общему собранию участников и совету директоров общества, о ведении делопроизводства и т. д.

Проект изменений ГК РФ особое внимание уделяет тому, что лица, ко- торые выступают от имени ЮЛ в силу закона, иных нормативно-правовых актов или устава ЮЛ, а также члены коллегиального органа ЮЛ должны действовать в интересах ЮЛ добросовестно и разумно. При нарушении этой обязанности они должны будут возместить причиненные ЮЛ убытки.

Ответственность за убытки, причиненные ЮЛ, могут нести и его ми- норитарные участники, и другие лица (например, основное ЮЛ в холдинге), которые могут давать указания органам управления ЮЛ.

Ревизионная комиссия

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью уставом ЮЛ может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества.

ВООО, имеющих более 15 участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) обязательно.

ВАО образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) обязательно всегда.

Впроизводственных кооперативах (ПК) общее собрание членов ПК избирает ревизионную комиссию в составе не менее трех членов ПК или ревизора (если членов ПК менее двадцати).

Принцип образования и деятельности ревизионного органа в АО и ООО

(и в ПК) во многом схож.

Членами ревизионной комиссии (ревизором) не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, и члены коллегиального исполнительного органа ЮЛ. Это естественно, поскольку контроль осуществляется их финан- сово-хозяйственной деятельности независимо от организационно-правовой формы ЮЛ.

Ревизионный орган в ООО избирается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена его уставом.

196

В состав ревизионной комиссии общества могут входить не только участники общества, но и иные лица. Ревизором также может быть не только участник общества.

Основные функции ревизионного органа состоят в проверках финансовохозяйственной деятельности ЮЛ и в составлении заключения по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов.

Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор.

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров и ревизионной комиссии общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и(или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими своих обязанностей. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников. Для включения этих расходов в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль с членами совета директоров и ревизионной комиссии (ревизором) нужно заключить трудовой или гражданско-правовой договор.

3.3. Крупные сделки

Крупной сделкой для ООО является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении крупной сделки (п. 1 ст. 46 ФЗ об ООО).

Похожее, но не аналогичное понятие крупной сделки дано в ФЗ об АО (п. 1 ст.

78).

При этом к крупным относятся не только сделки по приобретению или отчуждению имущества, но и сделки, которые создают прямо или косвенно возможность отчуждения имущества обществом на соответствующую сумму. Это сделки по займу, кредиту, залогу, поручительству, банковской гарантии, оплате вкладов (акций) в уставном капитале других юридических лиц, уступке прав (требований), об отступном, о переводе долга, по мировому соглашению, доверительному управлению имуществом, по передаче имущества по договору простого товарищества.

Договор аренды может быть признан сделкой, связанной с отчуждением хозяйственным обществом имущества, если в результате его исполнения прекращается деятельность арендодателя.

Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, а также сделки, совершение

197

которых обязательно для хозяйственного общества в соответствии с ФЗ и(или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым проводятся по ценам, определяемым в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.

В законодательстве по ООО и АО не содержится определение обычной хозяйственной деятельности. В совместном Постановлении Пленума Верховного суда РФ № 90 и Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.1999 г. к сделкам, заключаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, независимо от стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по такой сделке относятся: приобретение сырья, материалов и товаров, необходимых для производственно-хозяйственной деятельности; реализация готовой продукции; выполнение работ; получение кредита для оплаты текущих операций.

Исходя из анализа сложившейся судебной практики можно выделить следующие критерии отнесения сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности:

сделка входит в перечень указанных в уставе ЮЛ основных видов деятельности;

соответствующая деятельность носит систематический характер; неоднократность совершения аналогичных сделок либо намерение заключать

их на постоянной основе в будущем; цена сделки должна быть сопоставима с рыночной ценой аналогичного товара

или с ценой аналогичных сделок.

Совершение крупных сделок требует предварительного одобрения: совета директоров (если в ООО и ЗАО создание совета директоров пре-

дусмотрено в их уставе), если стоимость отчуждаемого имущества составляет от 25 до 50 % балансовой стоимости имущества общества и уставом ХО одобрение таких сделок отнесено к компетенции совета директоров;

общего собрания участников ООО и АО, если стоимость отчуждаемого имущества:

а) более 50 % балансовой стоимости имущества общества; б) 25 % и более балансовой стоимости имущества общества, если уставом

ЗАО или ООО не предусмотрен совет директоров.

Уставом ООО может быть предусмотрен более высокий размер крупной сделки, а также предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников ООО и совета директоров (в АО это не допускается). Уставом ООО могут быть предусмотрены другие виды и(или) размер сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок.

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, предмет и цена сделки, иные ее существенные условия. В решении могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в других случаях, когда стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки.

198

Стоимость имущества, отчуждаемого обществом в результате крупной сделки, определяется по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении сделки, а стоимость приобретаемого обществом имущества — на основании цены предложения (п. 2. ст. 46 ФЗ об ООО).

В целях определения крупности сделки стоимость приобретаемого или отчуждаемого обществом имущества определяется без учета дополнительных начислений (неустоек: штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.

При определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма всех активов (оборотных и внеоборотных) по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму обязательств.

Согласно п. 2 ст. 78 ФЗ об АО для принятия советом директоров общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества определяется советом директоров исходя из рыночной цены с возможным привлечением независимого оценщика.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25 до 50 % балансовой стоимости активов АО, принимается всеми членами совета директоров общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров общества.

Если единогласие совета директоров не достигнуто, то по решению совета директоров вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров, где решение принимается большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 2 ст. 79 ФЗ об АО).

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью более 50 % балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.

В ООО крупная сделка одобряется в установленных случаях советом директоров (при его наличии) единогласно. На общем собрании участников общества решение об одобрении крупной сделки принимается большинством голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества.

Не требуется одобрение органов управления хозяйственным обществом на совершение крупной сделки:

вООО и АО, если общество имеет одного участника (акционера), который одновременно является единоличным исполнительным органом данного общества;

вООО:

199

1)если в уставе ООО закреплено, что для крупных сделок одобрение общего собрания участников или совета директоров не требуется;

2)при переходе к ООО доли (части доли) участника в УК в случаях, предусмотренных ФЗ об ООО;

3)при переходе прав на имущество в процессе реорганизации ООО, в том числе по договорам о слиянии и присоединении;

4)если сделки в АО связаны с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций АО и с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции АО.

Законодательство не дает четкого определения взаимосвязанных сделок.

Как правило, взаимосвязанными, по мнению арбитражных судов, являются однородные сделки, имеющие одинаковые (сходные) условия, совершаемые в течение короткого периода, если имущество сосредоточено в руках одного лица (либо его аффилированных лиц).

Дробление крупной сделки на несколько мелких сделок используется исполнительным органом общества, если высшие органы управления ООО и АО вряд ли одобрят отчуждение дорогостоящего имущества.

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью должны быть одобрены советом директоров или общим собранием до их совершения. Законом не предусмотрена возможность последующего одобрения для сделок с заинтересованностью. Крупные сделки в соответствии с п. 6 ст. 79 ФЗ об АО могут быть одобрены после их совершения только в исключительных случаях.

Иски о признании взаимосвязанных сделок, представляющих крупную для хозяйственных обществ сделку, могут предъявляться в суд в течение одного года со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах недействительности сделок.

С21.10.2009 г., когда вступили в силу изменения по ФЗ от 19.07.2009 г.

№205-ФЗ в ст. 79 ФЗ об АО и ст. 46 ФЗ об ООО, суды отказывают в исках о признании недействительными крупных сделок, если:

другая сторона крупной сделки не знала и не должна была знать о ее совершении;

голосование участника хозяйственного общества, обратившегося в суд о признании крупной сделки недействительной, не могло повлиять на результаты голосования об ее одобрении на общем собрании участников;

не доказано, что совершение крупной сделки повлекло или может повлечь причинение убытков хозяйственному обществу или участнику, обратившемуся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;

к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения этой сделки обществом;

при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением законодательных требований к крупным сделкам.

200