ПРПД. Обновленный учебник. Дуболазов.В.А._Организация_и_деятельность_предпринимательских_структур

Если устав ЮЛ содержит указанные выше ограничения, участник, который приобрел долю (акции) в УК ЮЛ с нарушением этих требований, вправе голосовать на общем собрании участников частью доли (числом акций) в УК, размер которой не превышает установленный уставом максимальный размер доли участника в УК ЮЛ.

При увеличении УК ООО за счет имущества ООО пропорционально увеличивается номинальная стоимость долей всех участников ООО без изменения размеров их долей.

При увеличении УК АО за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются только среди акционеров. При этом каждому акционеру выдаются акции той категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций.

Общее собрание участников ООО может принять решение об увеличении УК ООО за счет внесения дополнительных вкладов участниками ООО. Этим решением должна быть определена общая стоимость дополнительных вкладов, а также установлено единое для всех участников ООО соотношение между стоимостью дополнительного вклада участника и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли.

Зависимость от состава участников и их долей в УК налогообложения и льгот ЮЛ

Не подлежат налогообложению НДС:

1)реализация товаров (за исключением подакцизных товаров, минерального сырья и полезных ископаемых, а также других товаров по перечню, утвержденному правительством РФ по представлению общероссийских общественных организаций инвалидов), работ, услуг (за исключением брокерских и иных посреднических услуг), производимых и реализуемых:

общественными организациями инвалидов (в том числе созданными как союзы общественных организаций инвалидов), среди членов которых инвалиды и их законные представители составляют не менее 80 %;

организациями, УК которых полностью состоит из вкладов общероссийских общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50 %, а их доля в фонде оплаты труда — не менее 25 %;

2)реализация предметов религиозного назначения и религиозной литературы, производимых и реализуемых религиозными организациями (объединениями), организациями, находящимися в собственности религиозных организаций, и хозяйственными обществами, УК которых состоит полностью из вклада религиозных организаций, в рамках религиозной деятельности, за исключением подакцизных товаров и минерального сырья, а также организация и проведение указанными организациями религиозных обрядов, церемоний, молитвенных собраний или других культовых действий.

Освобождаются от уплаты страховых взносов общероссийские общественные организации инвалидов (в том числе созданные как союзы общественных организаций инвалидов), среди членов которых инвалиды и их законные представители составляют не менее 80 %, их региональные и территориальные организации, а также организации (если численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50 %, а их доли в оплате труда — не менее 25 %), УК которых полностью состоит из вкладов указанных общественных организаций, и организации, единственным собственником имущества которых являются указанные общественные организации.

181

Под субъектами малого предпринимательства (малые предприятия) понимаются коммерческие организации, в УК которых доли участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов, иностранных ЮЛ и граждан не превышают 25 %; доля участия, принадлежащая одному или нескольким ЮЛ, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать 25 %; а также в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает 100 человек — для малых предприятий, от 101 до 250 человек — для средних предприятий.

Не вправе применять упрощенную систему налогообложения ЮЛ, в которых доля непосредственного участия других ЮЛ составляет более 25 % (данное ограничение не распространяется на ЮЛ, УК которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50 %, а их доля в фонде оплаты труда — не менее 25 %).

Вклады в УК ЮЛ, в первую очередь хозяйственных обществ — ООО и АО, устанавливают взаимосвязанные ЮЛ, что учитывается при их налогообложении. В соответствии со ст. 20 НК РФ ЮЛ признаются взаимосвязанными, если одна организация непосредственно и(или) косвенно участвует в другой организации и суммарная доля такого участия составляет более 20 %.

Функция УК по установлению доли (числа акций) в УК ЮЛ и соответственно объема обязательственных прав участников по отношению к ЮЛ, в отличие от других функций УК, чрезвычайно важна, поэтому ей нужно уделять серьезное внимание и умело пользоваться ею.

Оплата участниками долей (акций) в УК ЮЛ

Оплата долей (акций) в УК ЮЛ может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Оплата доли в УК не может быть произведена имуществом, изъятым из оборота или ограниченным в обороте.

В оплату долей (акций) в УК ЮЛ может быть внесено имущественное право на земельный участок. Однако не допускается внесение права постоянного (бессрочного) пользования земельным участком. Право постоянного наследуемого владения земельным участком также не может быть передано в оплату долей (акций) в УК, поскольку субъектами этого права являются исключительно граждане.

Имущественные права (право аренды, право пользования вещью, объектом интеллектуальной собственности или ноу-хау и т. д.) используются участниками в качестве оплаты долей (акций) в УК ЮЛ на определенный срок.

Уставом ЮЛ могут быть установлены виды имущества, которые не могут быть внесены для оплаты долей (акций) в УК ЮЛ.

Не допускается освобождение участников ЮЛ от обязанности оплаты долей (акций) в УК ЮЛ.

Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей (акций) в УК ЮЛ, утверждается решением общего собрания участников ЮЛ, принимаемым всеми участниками ЮЛ единогласно.

182

Если неденежными средствами оплачивается доля, составляющая более 20 тыс. руб. в УК ООО, а в УК АО — любая стоимость акций, для определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Номинальная стоимость долей (акций) в УК ЮЛ, оплачиваемая такими неденежными средствами, не может превышать сумму указанного имущества, определенную независимым оценщиком.

Проект изменений ГК РФ ужесточает требования к оценке неденеж- ных вкладов в УК: во всех хозяйственных обществах они должны оценивать- ся только независимым оценщиком.

Участник ЮЛ и независимый оценщик при недостаточности имущества ЮЛ солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам ЮЛ в размере завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты долей в УК ЮЛ в течение трех лет с момента государственной регистрации ЮЛ.

В качестве оплаты долей (акций) в УК участник может передать ЮЛ право пользования имуществом на определенный срок. Сроки пользования имуществом и деятельности ЮЛ могут не совпадать.

В случае прекращения у ЮЛ права пользования имуществом до истечения срока, на который это имущество было передано в пользование ЮЛ в качестве оплаты доли в УК, участник ЮЛ, передавший имущество, обязан предоставить ЮЛ по его требованию денежную (или иную) компенсацию, равную плате за пользование таким имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока пользования имуществом.

Оплатой долей (акций) в УК ЮЛ может быть предприятие как объект прав — имущественный комплекс, используемый в предпринимательской деятельности.

Внесение в УК заемных средств и находящегося в залоге имущества не допускается.

Согласно пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, имеющая инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ), поэтому в соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ при передаче имущества в качестве оплаты долей (акций) в УК ЮЛ у участников объекта обложения НДС не возникает.

В соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ суммы НДС, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, подлежат восстановлению у учредителя при их передаче в качестве оплаты УК ЮЛ в том налоговом периоде, в котором имела место передача имущества.

Принимающая сторона имеет право предъявить эту сумму НДС к вычету после принятия созданным ЮЛ имущества к учету. Однако это можно сделать только в случае, если полученные активы используются в облагаемой НДС деятельности.

183

Восстановлению подлежат суммы НДС в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов — в размере суммы, пропорциональной остаточной стоимости без учета переоценки.

Согласно ст. 277 НК РФ при оплате долей (акций) в УК ЮЛ у налогоплательщика — учреждаемого ЮЛ не возникает прибыли при получении имущества (имущественных прав) в качестве оплаты долей (акций) в УК ЮЛ. У налогоплательщика — участника ЮЛ не возникает прибыли (убытка) при передаче имущества (имущественных прав) в качестве оплаты долей (акций) в УК ЮЛ.

Изменение размера уставного капитала

В процессе деятельности ЮЛ часто происходит изменение его УК по величине (увеличение или уменьшение) и структуре (доли, число акций участников). Эти процессы решаются по-разному для ЮЛ различных организаци- онно-правовых форм. Они оказывают существенное влияние на налогообложение, эффективность деятельности, организацию бухгалтерского и налогово-

го учета как самого ЮЛ, так и его участников.

Увеличение уставного капитала ЮЛ обычно производится с целью привлечения юридическим лицом дополнительных средств для повышения солидности, надежности ЮЛ в отношениях с кредиторами, для перераспределения долей (акций) в УК ЮЛ между участниками. Увеличение УК ЮЛ целесообразно проводить и для ликвидации слишком большого разрыва между размером УК и чистыми активами ЮЛ.

Такой разрыв бывает нежелателен, так как отчасти он является показателем размера чистой прибыли общества, возможно, приходящейся на долю участника в УК ЮЛ, дивиденда на акцию. Для устранения разрыва часть имущества ЮЛ может быть направлена на увеличение УК. ЮЛ с недооцененными долями (акциями) в УК нередко становятся объектами агрессивных сделок и рейдерских захватов.

Увеличение УК в ООО, ПТ и ТнаВ, ПК производится за счет: дополнительных вкладов участников; вкладов третьих лиц, принимаемых в число участников ООО; имущества ООО.

ВАО увеличение УК происходит путем дополнительной эмиссии акций, увеличения номинальной цены акций; конвертации облигаций в акции. Достигается это за счет средств акционеров, привлечения новых акционеров и имущества АО.

ВГУП и МУП увеличение уставного капитала (фонда) производится за счет дополнительного выделения имущества собственником или за счет имущества ГУП и МУП.

Рассмотрим процедуры увеличения УК АО.

Решение об увеличении УК АО путем увеличения номинальной цены акций принимается общим собранием акционеров.

184

Решение об увеличении УК АО путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или единогласно советом директоров АО, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такие решения.

Дополнительные акции могут быть размещены акционерным обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом АО.

При этом УК АО увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций (табл. 3.4), а количество объявленных акций определенных категорий и типов уменьшается на число размещенных дополнительных акций определенных категорий и типов.

Увеличение УК АО путем увеличения номинальной цены акций осуществляется только за счет имущества АО. Сумма, на которую увеличивается УК АО за счет имущества общества не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой УК и резервного фонда общества.

При увеличении УК АО за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории.

При увеличении УК за счет имущества АО происходит не оплата акций, а трансформация одних составляющих собственного капитала (нераспределенной прибыли, добавочного капитала) в другую составляющую — уставный капитал.

Акционерные общества не вправе производить дополнительную эмиссию акций, если не полностью оплачен УК АО, не завершены процедуры ранее осуществленных выпусков акций, если чистые активы меньше или станут меньше в результате дополнительной эмиссии акций. Дополнительный выпуск акций не может покрывать убытки АО.

Этапы выпуска дополнительных акций: внесение в устав АО положений об объявленных акциях (при их отсутствии) → принятие решения о дополнительном выпуске акций → государственная регистрация дополнительного выпуска акций → размещение дополнительных акций → утверждение отчета об итогах дополнительного выпуска акций → государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска акций → внесение изменений в устав АО в связи с увеличением УК → внесение изменений в бухгалтерскую отчет-

ность по строке «Уставный капитал».

ЮЛ вправе, а в случаях, предусмотренных законами, обязано уменьшить свой УК.

ЮЛ не вправе уменьшать свой УК, если в результате УК станет меньше минимального размера УК ЮЛ или чистые активы ЮЛ станут меньше УК ЮЛ.

185

Таблица 3.4

Способы размещения дополнительных акций и их влияние на экономическую структуру АО

186

Рассмотрим уменьшение УК в АО, которое может быть осуществлено путем уменьшения номинальной цены акций; сокращения общего количества акций, в том числе путем преобразования части акций в случаях, предусмотренных ФЗ об АО.

Уменьшение УК АО путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом АО. Решение об уменьшении УК АО принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров — владельцев голосующих акций, участвующих в собрании.

Решением об уменьшении УК АО путем уменьшения номинальной цены акций могут быть предусмотрены выплата всем акционерам АО денежных средств и(или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим ЮЛ.

Все изменения УК ЮЛ должны быть внесены в учредительные документы ЮЛ и представлены в регистрирующий орган для внесения в ЕГРЮЛ в течение одного месяца с даты направления кредиторам последнего уведомления об уменьшении УК ЮЛ и его новом размере.

Для третьих лиц изменения в учредительных документах ЮЛ об изменении УК и изменении номинальных долей (числа акций) участников в УК ЮЛ приобретают силу с момента государственной регистрации.

Процедура уменьшения УК АО путем сокращения общего количества размещенных акций включает два этапа:

1)переход размещенных акций от акционеров в собственность АО;

2)погашение обществом акций, поступивших в его распоряжение с одновременным уменьшением УК.

ФЗ об АО предусмотрены следующие случаи, когда размещенные акции от акционеров поступают в собственность АО:

приобретение обществом акций по решению общего собрания акционеров с целью сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом АО;

выкуп акций обществом по требованию акционеров в соответствии со ст. 76 ФЗ об АО (при реорганизации АО или совершении крупной сделки, внесению изменений и дополнений в устав АО, если акционеры голосовали против соответствующего решения или не принимали участия в голосовании);

приобретение ЗАО акций при использовании им преимущественного права покупки акций (если это предусмотрено уставом ЗАО), когда участники не воспользовались своим преимущественным правом;

переход акций в собственность АО, когда их не оплатили своевременно при размещении среди учредителей;

признание дополнительного выпуска акций несостоявшимся или недействительным;

переход акций в собственность АО-эмитента при ликвидации АО, участником которого был эмитент, и которое в свою очередь владело акциями эмитента (взаимное участие).

187

Акции, перешедшие от акционеров к АО (называемые в соответствии с МСФО казначейскими акциями), теряют свои обязательственные права по отношению к АО и должны быть распределены среди акционеров или реализованы акционерам или третьим лицам. В противном случае через год после перехода акций к АО общее собрание акционеров обязано принять решение об их погашении с соответствующим уменьшением УК АО.

АО не вправе принимать решение об уменьшении УК в следующих случаях:

до момента полной оплаты всего УК АО; до момента выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соот-

ветствии с ФЗ об АО (ст. 75); если на день принятия такого решения АО отвечает признакам банкрот-

ства или они появятся в результате выплаты акционерам денежных средств и(или) эмиссионных ценных бумаг в связи с уменьшением УК АО;

если на день принятия такого решения об уменьшении УК стоимость чистых активов АО меньше суммы его УК, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом АО ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций или станет меньше в результате выплаты акционерам денежных средств и(или) эмиссионных ценных бумаг в связи с уменьшением УК АО;

до момента полной выплаты объявленных, но неоплаченных дивидендов, в том числе невыплаченных накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям до момента истечения срока, указанного в п. 5 ст. 42 ФЗ об АО.

Даже краткий анализ мероприятий, которые необходимо провести в связи с уменьшением УК АО, показывает сложность этой процедуры, требующей значительных временных и денежных затрат. На практике предприниматели редко прибегают к уменьшению УК АО, применяя другие профилактические меры:

устанавливая минимальный размер УК, требуемый по закону (100 МРОТ — для ЗАО и 1000 МРОТ — для ОАО), чтобы избежать превышения УК чистых активов;

реализуя акции, принадлежащие АО, путем их распределения между акционерами или продажи акционерам или третьим лицам, чтобы по истечении одного года после перехода акций к АО не пришлось уменьшать УК.

Существуют другие способы размещения акций в АО, влияющие на изменение размера и функции УК АО.

1.Размещение дополнительных акций по закрытой подписке путем зачета денежных требований к АО. При этом увеличивается количество размещенных акций, номинальная их цена остается неизменной; увеличивается размер УК, может меняться его структура; меняется объем корпоративных прав акционеров.

2.Конвертация привилегированных акций в обыкновенные или привилегированные акции другого типа. Количество размещенных акций и их номинальная цена при этом остаются прежними, изменяется соотношение акций различных типов.

188

Меняются структура УК и соотношения корпоративных прав отдельных акционеров.

3.Консолидация или дробление акций. При этом увеличивается (при дроблении) или уменьшается (при погашении) количество размещенных акций АО, соответственно увеличивается или уменьшается их номинальная цена. Номинальный размер и структура УК АО остаются неизменными. Не изменяется соотношение корпоративных прав отдельных акционеров.

4.Присоединение одного АО к другому, конвертация в дополнительные акции АО, к которому присоединяется другое АО, акций и иных ценных бумаг присоединяемого АО. Увеличивается количество размещенных акций при неизменной их номинальной цене. Меняется размер УК и может меняться его структура. Меняется соотношение корпоративных прав отдельных акционеров.

Резервный фонд

Резервный фонд создается в АО и ООО в соответствии с уставом.

В АО размер резервного фонда предусматривается уставом, но не ниже 5 % от его УК. Резервный фонд АО формируется за счет обязательных ежегодных платежей из чистой прибыли до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5 % от чистой прибыли до достижения размера, установленного УК АО.

ООО, полные товарищества, товарищества на вере, производственные кооперативы создавать резервный фонд законодательно не обязаны. Однако они могут его создавать, если это предусмотрено уставом общества. Ни по порядку формирования резервного фонда ООО, ни по его размеру для этих ор- ганизационно-правовых форм ограничений нет.

Резервный фонд предназначен для покрытия убытков общества, а также для погашения его облигаций и выкупа акций (долей в УК) в случае отсутствия иных средств. Резервный фонд не может использоваться для иных целей.

Государственные и муниципальные предприятия также создают резервный фонд за счет оставшейся в их распоряжении чистой прибыли в порядке и размерах, предусматриваемых уставом унитарных предприятий. Средства резервного фонда используются исключительно на покрытие убытков унитарного предприятия.

Решение о направлении резервного фонда на покрытие убытков в ООО и АО принимает совет директоров, а при его отсутствии — лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, при предварительном утверждении годового отчета не позднее чем за 30 дней до проведения годового общего собрания участников.

Погашение облигаций заключается в том, что в предусмотренный его срок держателю облигаций уплачивается номинальная стоимость облигаций и зафиксированный в ней процент от этой стоимости или иной имущественный эквивалент (так называемые процентные облигации) либо только номинальная стоимость облигаций (так называемые дисконтные облигации).

189

Законодательно резервный фонд в нужном объеме поддерживается следующими положениями:

при увеличении УК за счет имущества ООО и АО сумма, на которую увеличивается УК, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов и суммой УК и резервного фонда.

ООО и АО не вправе принимать решения о распределении чистой прибыли между участниками (о выплате дивидендов), если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше суммы его УК и резервного фонда либо станет меньше в результате принятия такого решения.

3.2. Управление юридическими лицами различных организационно- правовых форм

Основные вопросы управления ЮЛ — структура и функции органов управления, число голосов участников на общем собрании.

Структура органов управления

Всоответствии с Проектом изменений ГК РФ все ЮЛ разделяются на корпоративные (основанные на членстве) и унитарные ЮЛ. В корпоратив- ных ЮЛ участники имеют право на участие в управлении деятельностью корпораций.

Вкорпоративных ЮЛ (в том числе некоммерческих) установлены еди- ные права их участников на управление и правила управления ЮЛ.

Структура органов управления может быть одно-, двух- и трехуровневой. Одноуровневая — у хозяйственных товариществ (полных товариществ и товариществ на вере), где единственный орган управления — общее собрание полных товарищей, и у государственных (ГУП) и муниципальных (МУП) унитарных предприятий, где единственный орган управления — исполнительный орган (директор, генеральный директор, управляющий), назначенный

собственником.

Двухуровневая система (рис. 3.1) характерна для обществ с ограниченной ответственностью (ООО), и производственных кооперативов (ПК). Но уставом ООО может быть предусмотрен совет директоров (наблюдательный совет). В ПК с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет, т. е. в ООО и ПК по уставу может быть трехуровневая система управления.

190