ПРПД. Обновленный учебник. Дуболазов.В.А._Организация_и_деятельность_предпринимательских_структур

Примечание 1. Гарантийная функция обеспечивается солидарно-субсидиарной ответственностью полных товарищей всем своим имуществом по обязательствам ПТ и ТнаВ.

Примечание 2. Уставом ПК может быть предусмотрена субсидиарная ответственность членов ПК своим имуществом по обязательствам ПК определенным числом паев.

Правовая основа УК ЮЛ определяет его функции, размер и состав УК ЮЛ, сроки и порядок оплаты УК участниками ЮЛ, оценку имущества, вносимого участниками в качестве оплаты УК, порядок изменения размера УК и долей участников в УК и т. д.

По Проекту изменений ГК РФ минимальный размер УК не будет закреп- лен в ГК РФ, будет определен законами о хозяйственных обществах.

Уставный капитал ЮЛ выполняет следующие функции:

1)является имущественной основой, первоначальным стартовым капиталом, необходимым ЮЛ для начала финансово-хозяйственной деятельности для достижения целей, указанных в учредительных документах ЮЛ;

2)служит гарантией надежности для кредиторов (контрагентов) ЮЛ — гарантийная функция;

3)определяет доли участников в УК ЮЛ и объем их обязательственных прав по отношению к ЮЛ;

4)ограничивает риск убытков участников, связанных с деятельностью ЮЛ, в пределах вклада в УК;

5)отражает солидность, имидж ЮЛ.

Гарантийная функция УК ЮЛ и ее обеспечение

Гарантийная функция УК состоит в том, что УК определяет минимальный размер имущества ЮЛ, гарантирующего интересы его кредиторов.

УК ЮЛ должен быть таким, чтобы в предпринимательской деятельности не было ЮЛ, которым нечем рассчитываться с кредиторами. Не случайно усилия законодателя направлены, во-первых, на то, чтобы фактически создать УК ЮЛ, а вовторых, удержать имущество ЮЛ, по крайней мере, на уровне предусмотренного в учредительных документах размера УК.

1. Гарантийная функция УК ЮЛ в первую очередь обеспечивается зако-

нодательным ограничением минимального размера УК, порядком и сро-

ками его формирования. В табл. 3.1 указаны эти ограничения для коммерческих организаций.

Остальная часть доли в УК ЮЛ должна быть оплачена учредителями в течение одного года. Учредительными документами ЮЛ может быть предусмотрен меньший срок окончания формирования УК.

171

Таблица 3.2

Минимальный размер УК при отдельных видах деятельности ЮЛ на

01.01.2012

Проектом изменений ГК РФ закреплена обязанность учредителей хозяй- ственного общества оплатить не менее 3/4 его УК до государственной реги-

172

страции общества. Остальную часть УК учредители хозяйственного обще- ства обязаны оплатить в течение первого года деятельности общества.

В принципе, графику оплаты в УК учредители должны уделять больше внимания. Экономически грамотно сроки и размеры оплаты УК увязывать со сроками инвестиций в ЮЛ в соответствии с бизнес-планом.

Для ЮЛ с определенными видами деятельности, в первую очередь связанными с финансовыми операциями с населением, независимо от их органи- зационно-правовой формы устанавливаются значительно более высокие ограничения на минимальный размер УК (табл. 3.2) с целью повышения гарантийной функции перед кредиторами.

Существуют и другие законодательные ограничения на минимальный размер УК ЮЛ. Например, в соответствии со ст. 142 ФЗ от 27.11.2010 г. № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации» условием включения банка в «Реестр банков и иных кредитных организаций, которые могут выступать в качестве гаранта перед таможенными органами» является наличие зарегистрированного УК банка в размере не менее 200 млн. руб., а страховой организации — не менее 500 млн. руб.

3. Важно понимать, что гарантийная функция УК проявляется опосредованно, в действительности УК не свидетельствует о фактической стоимости имущества ЮЛ. Он создает определенный механизм контроля за состоянием имущества ЮЛ.

Если стоимость чистых активов ЮЛ меньше его УК по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или за каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов (ЧА) оказалась меньше его УК, ЮЛ не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений: а) об уменьшении УК до размера, не превышающего стоимость его чистых активов; б) о ликвидации общества.

Если стоимость чистых активов ЮЛ меньше его УК более чем на 25 % по окончании трех, шести, девяти или двенадцати месяцев финансового года, следующего за вторым финансовым годом или за каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов ЮЛ оказалась меньше его УК, ЮЛ обязано дважды с периодичностью один раз в месяц поместить в «Вестнике государственной регистрации» и на сайте ФНС http://www.№alog.ru/ уведомление о снижении стоимости чистых активов ЮЛ.

Кредитор общества, если его права требования возникли до опубликования уведомления о снижении стоимости ЧА общества, не позднее 30 дней с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать от общества досрочного исполнения/прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления о снижении стоимости чистых активов ЮЛ.

173

Если в течение длительного времени стоимость чистых активов ЮЛ меньше минимального размера УК, регистрирующий орган может обратиться в суд с требованием о принудительной ликвидации ЮЛ.

Статьей 61 ГК РФ установлено, что ЮЛ может быть ликвидировано по решению суда в случае, если при его учреждении или деятельности допущены грубые, неоднократные нарушения. Нарушение должно быть существенным, делающим невозможной дальнейшую деятельность ЮЛ.

Суды, рассматривая споры о ликвидации ЮЛ из-за несоответствия стоимости чистых активов уставному капиталу общества при наличии обстоятельств, свидетельствующих об осуществлении ЮЛ финансовохозяйственной и коммерческой деятельности, отсутствии задолженности перед бюджетом и работниками, а также о положительной динамике изменения стоимости чистых активов, устанавливают, что это не является основанием для принудительной ликвидации.

Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ утвержден совместным приказом Минфина России № 10н и ФКЦБ (ныне ФСФР) России № 03-6/пз от 29.01.2003 г. Этот порядок используется и для расчета чистых активов других ЮЛ.

Стоимость ЧА определяется по данным бухгалтерского баланса путем вычитания из суммы активов ЮЛ суммы его пассивов (принимаемых к расчету).

В состав активов включаются внеоборотные активы, отражаемые в первом разделе бухгалтерского баланса, оборотные активы, отражаемые во втором разделе баланса, за минусом задолженности участников по оплате их долей в УК ЮЛ.

Всостав внеоборотных активов включаются нематериальные активы, результаты исследований и разработок, материальные и нематериальные поисковые активы, основные средства, доходные вложения в материальные ценности, долгосрочные финансовые вложения, отложенные налоговые активы, прочие внеоборотные активы.

Всоставе оборотных активов отражаются запасы, НДС по приобретенным ценностям, дебиторская задолженность, краткосрочные финансовые вложения, денежные средства и денежные эквиваленты, прочие оборотные активы.

Впрочих оборотных активах ЮЛ не учитывается задолженность по оплате УК (а в АО сумма фактических затрат на выкуп собственных акций, выкупленных у акционеров для их последующей перепродажи или аннулирования).

Всостав пассивов, принимаемых к расчету, включаются долгосрочные обязательства по займам и кредитам и прочие долгосрочные обязательства (в том числе отложенные налоговые обязательства), краткосрочные обязательства по займам и кредитам, кредиторская задолженность, задолженность перед участниками по выплате доходов, резервы предстоящих расходов, прочие краткосрочные обязательства.

3. Законодательство РФ предоставляет многочисленные косвенные спо-

собы обеспечения гарантийной функции УК и его формирования.

174

АО не вправе осуществлять приобретение размещенных привилегированных акций определенного типа:

до полной оплаты всего УК АО; если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше

его УК, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом АО ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости перед владельцами типов привилегированных акций, подлежащих приобретению, либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

Не может быть осуществлена государственная регистрация Федеральной службой по финансовым рынкам (ФСФР) до полной оплаты УК АО:

акций АО — эмитента (за исключением выпуска акций, размещаемых путем распределения их среди учредителей АО при его учреждении);

облигаций, выпускаемых АО.

Одним из условий включения страховой организации в «Реестр банков и иных кредитных организаций, которые могут выступать в качестве гаранта перед таможенными органами» (ст. 142 ФЗ от 27.11.2010 г. № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации»), является «наличие чистых активов по окончании последнего отчетного периода, стоимость которых должна быть не менее размера оплаченного уставного капитала» и т. д.

Приведенная выше систематизация законодательных норм показывает, что законодатель, казалось бы, разработал стройную логичную систему норм, обеспечивающих создание дееспособных надежных ЮЛ, УК которых (по величине, порядку его создания и контроля) гарантирует это перед кредиторами. Но практика показывает другое. По оценкам специалистов, большинство из «брошенных» ЮЛ — « однодневки», создаваемые на небольшой период для обналичивания («отмывания») денег. Это, как правило, ООО, имеющие небольшой УК в 5000 руб. (50 % от минимального УК в 10 тыс. руб., требуемых на момент регистрации) и не имеющие никакого имущества.

У ЮЛ самых распространенных организационно-правовых форм — ООО

и ЗАО — почти в 82 % случаев имеется минимальный размер УК — 10 тыс. руб. И хотя этого УК явно недостаточно для успешной деятельности, участники ЮЛ обычно не увеличивают УК.

Таким образом, гарантийная функция УК в настоящее время преувеличена. Многочисленные способы обеспечения гарантийной функции УК фактически не нужны, тем более их практически никто не контролирует. Идея с УК не была работающей с момента ее введения, такой и остается.

Надо создавать условия, в том числе и экономические, при которых усложнилось бы создание ЮЛ-«однодневок». Одним из главных направлений в этом может быть законодательное увеличение минимального размера УК для хозяйственных обществ (ООО, ЗАО и ОАО), государственных и муниципальных унитарных предприятий, оплата УК только денежными средствами.

Полезен в этом зарубежный опыт, который показывает, что в ведущих европейских странах минимальный размер УК ООО и АО или аналогичных им организаций значительно выше, чем в РФ.

176

Нетрудно оппонировать мнению, что при увеличении минимального размера УК ЮЛ будет закрыт путь в бизнес малоимущим, среднему классу, начинающим предпринимателям. ГК РФ позволяет гражданам регистрировать индивидуальную предпринимательскую деятельность (ИПД), при которой граждане отвечают всем своим имуществом по обязательствам, связанным с их предпринимательской деятельностью. Эта ответственность и обеспечивает гарантию кредиторам. Индивидуальные предприниматели и юридические лица могут создавать ЮЛ в организаци- онно-правовой форме полного товарищества (ПТ), товарищества на вере (ТнаВ), производственного кооператива (ПК), в которых по законодательству нет ограничений на минимум УК (складочного, паевого капитала). Гарантийная функция перед кредиторами в ПТ и ТнаВ обеспечивается солидарно-субсидиарной ответственностью полных товарищей всем своим имуществом по обязательствам ПТ и ТнаВ. Уставом ПК может быть предусмотрена субсидиарная ответственность членов ПК своим имуществом по обязательствам ПК определенным числом паев.

После того, как у предпринимателей появятся средства, можно создать ООО

или АО с достаточно большим минимальным УК, чтобы быть солидным участником предпринимательской деятельности. В этом случае получат распространение непопулярные сейчас организационно-правовые формы ПТ и ТнаВ, увеличится число ПК, уменьшится число ООО и АО «однодневок».

Уставный капитал и обязательственные права участников ЮЛ

Участники теряют свои вещные права на имущество, переданное коммерческой организации в качестве оплаты своей доли в УК (кроме ГУП и МУП). Взамен они получают обязательственные права (права требования) по отношению к ЮЛ:

право на получение части чистой прибыли (дивидендов) от деятельности ЮЛ;

право на участие в управлении ЮЛ; право на ознакомление с информацией о деятельности ЮЛ;

право на ликвидационную квоту — часть имущества, оставшуюся при ликвидации ЮЛ после расчета с кредиторами.

Объем этих прав у каждого участника зависит от его доли в УК ЮЛ. У

ООО, ПТ, ТнаВ размер доли участника в УК определяется в процентах (долях), в УК АО — в акциях, в ПК — в паях.

Втабл. 3.3 приведены права акционеров с определенным количеством (процентом) обыкновенных акций в УК АО.

Всвязи с важностью структуры УК (число долей, акций, принадлежащих участникам в УК) законодательство во многом регламентирует формирование УК ЮЛ, в первую очередь АО и ООО.

Уставом ЮЛ может быть ограничен максимальный размер доли (числа акций) участника ЮЛ.

Уставом ЮЛ может быть ограничена возможность изменения долей (числа акций) участников в УК ЮЛ.

Оба эти ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников ЮЛ.

177

Таблица 3.3

Объем прав и обязанностей акционеров в зависимости от количества их акций в АО

Право на получение выписки из списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, содержащей данные о запрашивающем лице, или справки о том, что это лицо не включено в данный список

Право на получение информации о проведении общего собрания акционеров

Право на участие в общем собрании акционеров через своего представителя

Право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях, определенных ст. 75 ФЗ «Об акционерных обществах»

Право на ознакомление с документами АО, указанными в п. 1 ст. 89 ФЗ об АО (кроме документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа)

178

Право акционеров на получение от регистратора (держателя реестра) сведений:

овнесенной в реестр информации и учитываемых на лицевом счете заявителя ценных бумагах;

овсех записях на лицевом счете заявителя;

опроцентном соотношении общего количества принадлежащих акцио- неру-заявителю ценных бумаг к уставному капиталу эмитента и общему количеству ценных бумаг данной категории (типа);

об эмитенте, его учредителях, а также о размере объявленного и оплаченного уставного капитала; о самом регистраторе.

1 % и боПраво на обращение в суд с иском к члену совета директоров (наблюлее дательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества, члену коллегиального исполнительного органа

общества, а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу их виновными действиями (бездействием)

Право на ознакомление со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров

179

30 % и бо- Право образовать кворум на повторном общем собрании акционеров лее

Более 30, Покупатель крупного пакета акций обязан предложить всем акционе50, 75 и рам продать ему остальные акции, гарантируя их незамедлительную 95 % оплату

Право образовать кворум на общем собрании акционеров

50 % и бо- Право принимать решения по вопросам, поставленным на голосование лее на общем собрании акционеров, за исключением случаев, когда для

принятия решения требуется не менее 3/4 голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании акционеров

180