2. Основные формулы прикрепления

Формула прикрепления лежит в основе привязки двусторонней коллизионной нормы. Применение формулы к конкретным фактическим обстоятельствам ведет к выбору права того государства, которое компетентно регулировать гражданские отношения, указанные в объеме этой нормы. Каждое государство создаст свое коллизионное право, исходя из своих интересов, из особенностей своего исторического, национального, культурного развития и т. д. Однако при множестве способов выбора права, устанавливаемых коллизионными нормами различных государств, каждый из них является вариантом некоторых общих коллизионных формул, которые сложились в процессе многовекового развития коллизионного права и взаимных влияний. Следовательно, все многообразие способов выбора права может быть сведено к ограниченному числу предельно обобщенных, концентрированных правил — формул прикрепления. Их называют также типами коллизионных привязок или коллизионными принципами.

1. Личный закон — наиболее распространенная формула прикрепления. Включает два варианта: 1) национальный закон или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae); 2) закон места жительства (lex domicilii). Первый означает применение права того государства, гражданином которого является данное лицо; второй — применение права государства, на территории которого данное лицо проживает (или находится). Личный закон — это закон физических ли, и поэтому используется он прежде всего для определения правового положения физических лиц: гражданской право- и дееспособности, личных прав (права на имя, места жительства, на честь и т. д.). Кроме того, широкой сферой личного закона. являются семейно-брачные и наследственные отношения, особенно по поводу движимого имущества.

Разграничение между сферами применения закона гражданства и закона места жительства является главным образом территориальным — одни страны для регулирования перечисленных вопросов используют личный закон в форме закона гражданства, другие — в форме закона места жительства. Считается, что в европейских странах, за исключением Норвегии, Дании и Исландии, в ряде латиноамериканских (Куба, Коста-Рика, Панама и др.) и арабских стран (Алжир, Египет и др.) действует принцип закона гражданства. Напротив, в странах "общего права" (Великобритания, США, Канада, Индия и др.) действует принцип закона места жительства (домицилия). Сюда же относятся некоторые латиноамериканские страны (Аргентина, Бразилия и др.) и три указанные выше европейские страны. Вместе с тем существуют страны, в которых действует "смешанная система", т. е. применяются обе формы личного закона. К ним относятся, в частности, Россия, Венгрия, Австрия, Швейцария, Мексика, Венесуэла и др.

Необходимо отметить, что в настоящее время, предложенная схема потеряла свою абсолютность и носит условный характер: во всех странах, кроме названной формы личного закона, применяется в определенной степени и другая форма. Можно говорить о той или иной форме личного закона лишь как об исходном коллизионном начале, имеющем преимущественное применение. В результате все больший круг государств использует смешанную систему личного закона, которая в значительно большей степени соответствует разнообразию регулируемых отношений.

Обратимся в качестве примера к Франции, которая традиционно относится к странам, применяющим к личному статусу лица закон его гражданства. В соответствии с этим расторжение брака, в частности, рассматривается по закону гражданства супругов. Последова­тельное применение этого правила при разногражданстве супругов для решения всех вопросов, связанных с расторжением брака (воз­можность, основания расторжения и т. д.), требовало обращения к праву двух различных государств, в результате чего создавались ситуации, когда в отношении одного супруга (француза) брак рас­торгался, а в отношении другого супруга (например, итальянца) брак не расторгался. Возникали "хромающие отношения", и закон гражданства не давал выхода из этого тупика. В конце концов судебная практика при сохранении общей генеральной нормы (расторжение брака подчиняется закону гражданства супругов) выработала субсидиарную коллизионную норму: если супруги не . имеют общего гражданства, то применяется закон государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. Как видим, субсидиарною стала применяться вторая форма личного закона — закон места жительства (домицилия).

Смешанная система личного закона использована во всех новых кодификациях международного частного права. Характерным примером является венгерский Закон о международном частном праве 1979 г. В качестве общего правила он использует обобщающую форму "личный закон". В § 10 (1) записано: "правоспособность, дееспособность и вообще личный статус, а также личные неимущественные права человека необходимо рассматривать согласно его личному закону". Затем законодатель уточняет понятие личного закона: во-первых, это закон того государства, гражданином которого человек является (lex patriae), во-вторых, это закон государства, на территории которого человек имеет место жительства (lex domicilii), если он бипатрид или апатрид (§ 11). Точно так же семейно-брачные отношения рассматриваются по "общему личному закону" участников (с учетом разъяснений, содержащихся в § 11), наследственные отношения — "по личному закону наследодателя" и т. д.

Таким образом, переход к смешанной системе личного закона яв­ляется характерной чертой современного развития международного частного права, что повышает его эффективность. К рассмотренному можно добавить правила выбора права в отношении дееспособности, предусмотренные в российском международном частном праве.

Часть 1 ст. 563' ГК РСФСР устанавливает общее правило, согласно которому дееспособность иностранного гражданина определяется по закону страны, гражданином которой он является (lex patriae). Ясно, что если в правоотношении участвует лицо, не имеющее гражданства, то выбрать право с помощью этой коллизионной нормы невозможно. Чтобы избежать пробела, ч. 2 ст. 563' предусматривает дополнительное правило, согласно которому гражданская дееспособность лица без гражданства определяется по закону страны, в которой он имеет постоянное место жительства (lex domicilii).

В Проекте ГК основной упор делается на закон гражданства, в действующем СК широко применяются обе разновидности – закон гражданства и закон места жительства (последний преобладал в целом в СССР).

2. Закон юридического лица (lex societatis) означает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо. Как личный закон физических лиц определяет правовое положение физических лиц, их гражданско-правовой статус, так и личный закон юридических лиц определяет гражданско-правовой статус юридических лиц. Право различных государств неодинаково решает вопросы о том, в каких случаях объединения, вступающие в гражданско-правовые отношения, являются юридическими лицами, каков объем их правоспособности, как определяется дееспособность и т. д. Поэтому, когда в гражданско-правовые отношения вступают иностранные юридические лица нужно выбрать право того государства, которое будет компетентным ответить на все эти и другие подобные вопросы.

Мировая практика единодушно обращается в таких случаях к праву того государства, которому принадлежит юридическое лицо, т. е. использует в качестве формулы прикрепления личный закон юридических лиц. Другое дело, что в праве разных государств по-разному определяется государственная принадлежность юридическо­го лица (подробнее об этом будет сказано в главе о юридических лицах). В праве европейских стран, например, используется признак "оседлости" юридического лица (места нахождения административ­ного центра), в англо-американском праве — признак "инкорпорации" (места регистрации или места возникновения) юридического лица. Этот же признак используется в российском международном частном праве.

Согласно ч. 2 ст. 564 ГК РСФСР гражданская правоспособ­ность иностранных предприятий и организаций "определяет­ся по закону страны, где учреждено предприятие или организация".

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) — одна из первых формул прикрепления, сложившихся в практике международного частного права. Она означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом гражданского правоотношения. Если сущность этой формулы прикрепления практически не изменилась с древних времен (правда, менялось юридико-философское обоснование ее применения), то сфера со применения серьезно изменилась. Когда-то закон места нахождения вещи применялся к недвижимости, в настоящее время в сферу его действия включается и движимое имущество.

В целом по этому закону практически во всем мире определяется правовое положение имущества, как движимого, так и недвижимого. В частности, он определяет такие вопросы: может ли вещь быть объектом права собственности, юридическая квалификация вещи (движимая или недвижимая, отчуждаемая или неотчуждаемая и т. д.), порядок возникновения, изменения и прекращения права собственности и иных вещных прав (здесь есть серьезные исключения, например, приобретение права собственности в порядке наследования и др.), объем вещных прав. Считается, что общепринятое применение закона места нахождения вещи к перечисленным вопросам обусловлено сложившимся международно-правовым обычаем. Этот закон применяется даже тогда, когда он не зафиксирован в национальном праве соответствующего государства.

4. Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lex voluntatis) — означает применение права того государства, которое выберут сами стороны — участники гражданского правоотношения. Такой способ выбора права используется лишь в одной группе гражданских правоотношений — в договорных обязательствах. Хотя 'Эта формула прикрепления возникла относительно недавно (конец XIX в.), она в настоящее время является общепризнанной. Как национальное коллизионное право, так и международные договоры, исходят из того, что при решении всех коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств, решающей является воля сторон. Данная формула прикрепления, называемая еще "автономией воли", в российском коллизионном праве выражена в ст. 166 Основ гражданского законодательства.

Согласно п. 1 "права и обязанности сторон по внешнеэкономическим сделкам определяются по праву страны, избранному сторонами при совершении сделки или в силу последующего соглашения". Из содержания статьи видно, что воля сторон внешнеэкономической сделки в выборе права пользуется приоритетом — другие способы выбора права, предусмотренные в ч. 2 ст. 1 рассматриваемой статьи, применяются только при отсутствии соглашения сторон.

5. Закон места совершения акта (lex loci actus) — означает примене­ние права того государства, на территории которого совершен гражданско-правовой акт (например, составлено завещание, выписана доверенность, подписан договор и т. д.). Это обобщенная формула прикрепления, и в таком виде она используется нечасто, так как "гражданско-правовой акт" — это широкое понятие, охватывающее многообразные гражданско-правовые действия. Поэтому данная формула конкретизируется в зависимости от того, о каком виде акта идет речь. Рассмотрим несколько, наиболее часто встречаемых вариантов.

А.. Закон места совершения договора (lex loci contracus) — наряду с законом места нахождения вещи является одной из первых привязок, исторически сложившихся в коллизионном праве, и означает применение права того государства, где заключен договор. Используется данная привязка для регулирования обязательств, вытекающих из договоров: купли-продажи, подряда, бартера и т. д. Несмотря на кажущуюся простоту закона места совершения договора, применяется он все реже. Дело в том, что с расширением практики заключения договоров путем переписки (почта, телеграф, факс и т. д.) договор потерял реальную, физическую связь с территорией какого-либо государства.

Место заключения договора из фактической категории превратилось в юридическую категорию, по-разному трактуемую в праве разных государств. Например, в англо-американском праве используют так называемую концепцию "почтового ящика", согласно которой договор считается заключенным в том, месте, откуда отправлен акцепт.

В странах Европы, в том числе и в России, напротив, считается, что договор заключен том месте, где получен акцепт. В результате договор, заключенный по переписке между российским и английским контрагентами, в случае, когда акцепт отправлен из Москвы и получен в Лондоне, юридически вообще не будет иметь своего места заключения. С другой стороны, когда акцепт отправлен из Лондона в Москву, договор будет иметь два юридических места заключения. Этот пример достаточно свидетельствует о юридических сложностях, которые могут возникнуть при обращении к закону места заключения договора, что привело к сужению сферы его действия.

Тем не менее в ряде стран (например, во Франции, Италии и др.) традиционно применяется закон места заключения договора для решения коллизионных вопросов обязательств, вытекающих из договоров. К таким странам до недавнего времени относилась и Россия, гражданский кодекс которой субсидиарно к воле сторон предусматривает применение закона места совершения внешнеторговой сделки (ч. 1 ст. 566 ГК РСФСР). С введением Основ гражданского законодательства от 31 мая 1991 г. эта статья перестала действовать.

Б. Закон места исполнения договора (lex loci solutionis) — означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Как формула прикрепления закон места исполнения обязательства используется так же, как и предыдущая, для регулирования договорных гражданско-правовых обязательств. В таком виде эта формула прикрепления сложилась и применялась в праве ФРГ. Обращается к этой привязке Закон о международном частном праве и процессе, принятый Турцией в 1982 г.

Его ст. 24 устанавливает, что если стороны не выбрали право, то применяется "право места исполнения, а при нескольких местах исполнения — право исполнения того действия, которое образует центр тяжести обязательственного правоотношения..."

Чаще же всего закон места исполнения используется в более узкой трактовке — как закон места фактической сдачи товара или места совершения платежа для регламентации такого комплекса вопросов, как порядок сдачи товаров (форма сдаточно-приемного акта, день и время дня, когда может состояться сдача-приемка и т. д.) и порядок осуществления платежа, в том числе форма и содержание соответствующих платежных документов (например, п. 6 166 Основ гражданского законодательства).

В. Закон места совершения брака (lex loci celebrationis) — означает применение права того государства, на территории которого заключен брак. Это очень распространенная формула прикрепления. Она используется, как правило, при регулировании вопросов, связанных с формой заключения брака. Однако некоторые страны используют эту привязку более широко, в том числе для определения условий вступления в брак, действительности заключенного брака и др. Например, ст. 161 Кодекса о браке и семье РСФСР все вопросы, связанные с заключением иностранных браков как формальные, так и материальные), на территории России, подчиняет российскому праву.

Г.. Закон места причинения вреда — (lex loci delicti commissi) означает применение права того государства, на территории которого был причинен вред. Используется эта привязка для выбора права, компетентного регламентировать обязательства, возникающие в следствие причиненного вреда (деликтные обязательства). Рост международного туризма и международных транспортных операций увеличивает число деликтных обязательств, осложненных иностранным элементом, что расширяет сферу применения данной формулы прикрепления.

Принцип закона места причинения вреда выражен в ч. 1 ст. 566-4 ГК РФ, которая устанавливает, что "права и обязанности сторон по обязательства, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по закону страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования 6 возмещении вреда".

Д. Закон формы акта Наиболее распространенным, признанным вариантом закона места совершения акта является его применение для разрешения коллизии законов, связанных с формой гражданско-правового акта. Форма акта (сделки, договоры) определяется по закону места его совершения (locus regit actum). Это правило используется и в российском международном частном праве.

Так, согласно п. 1 ст. 165 Основ гражданского законодательства "форма сделки подчиняется праву места ее совершения". Точно так же "форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где была выдана доверенность" (п. 3 ст. 165 Основ гражданского законодательства).

6. Закон страны продавца (lex venditoris) — означает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Это относительно новая (нормативное закрепление получила во второй половине нашего века), но наиболее распространенная формула прикрепления, используемая для регулирования договорных обязательств. Он был положен в основу Гаагской конвенции 1955 г. о праве, применяемом к международной продаже товаров.

Первыми национально-правовыми актами, в которых закон страны продавца был применен для разрешения коллизий в сфере обязательного права, были закон ЧССР "О международном частном праве и процессе" 1963 г. (§ 10) и закон Польши "Международное частное право" 1965 г. (ст. 27). Впоследствии он выл применен в Законе о международном частном праве Венгрии 1979 г. (§ 25), в Законе о разрешении коллизий между законом и нормами иностран­ного права в определенных правоотношениях Югославии 1982 г. (ст. 20). Законе о международном частном праве Австрии 1978 г. (§ 36), а также в Общих условиях поставок товаров 1968 — 1988 гг., в Гаагской конвенции о праве, применимом к международ­ной купле-продаже, 1986 г.

Закон страны продавца — это обобщенная формула прикрепления, под которой понимается закон места производственной деятельности стороны договора, чье обязательство составляет его основное содержание: в договоре купли-продажи — закон страны продавца; в договоре имущественного найма — наймодателя, в договоре перевозки — перевозчика и т. д. Именно так используется эта формула прикрепления в Основах гражданского законодательства (п. 1 ч. 2 ст. 166).

7. Закон наиболее тесной связи — означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. Он обычно применяется тогда же, когда и закон страны продавца, для решения коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств. Но иногда его используют в качестве общего подхода для регулирования всех гражданско-правовых отношений с иностранным элементом. Примером такого подхода является Закон о международном частном праве Австрии 1978 г., первый параграф которого устанавливает общее правило, заключающееся в том, что правоотношения с иностранным элементом подчиняются правопорядку, с которым имеется наиболее тесная связь. Сложилась эта формула прикрепления в теории и практике англо-американского международного частного права и применялась для выбора права к договорным обязательствам, поэтому ее принято обозначать как Law of the Contract или Proper Law of the Contract. Несмотря на неопределенность содержания и серьезные трудности фактического применения (правопорядок устанавливается путем токования договора и всех относящихся к нему обстоятельств, что ведет к субъективизму правоприменительных органов), данная формула прикрепления не только сохраняет, но и расширяет свои позиции в международном частном праве.

8. Закон суда (lex fori) — означает применение права того государства, где рассматривается спор (в суде, арбитраже или в ином органе). Согласно этой формуле суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемента в составе данного правоотношения. Общепризнанной сферой применения этого принципа является международный гражданский процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руководствуется своим процессуальным правом. В порядке исключения суд может применить нормы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или международном договоре. Однако в сфере международного гражданского процесса проблема выбора права отсутствует, и поэтому принцип закона суда здесь не является формулой прикрепления. Как формула прикрепления закон суда находит свое применение в решении коллизионных вопросов в сфере любых видов гражданских правоотношений и в этом качестве может подменять все рассмотренные выше коллизионные привязки. По сути выражением закона суда являются односторонние коллизионные нормы. Перечень рассмотренных формул прикрепления не является исчерпывающим — это наиболее типичные и обобщенные формулы, каждая из которых может проявляться в более конкретных вариантах.

9. Закон места работы – применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность (основным исключением здесь является форма трудового договора).

10. Закон флага - означает право государства, флаг которого несет судно.

Современные тенденции: во-первых, есть тенденция отказа от жестких привязок (в Проекте ГК упор делается на закон наиболее тесной связи), во-вторых, прибегают не к одной, а к целому ряду привязок одновременно.