§ 3. Торговая регистрация и торговые книги. § 4. Фирменное наименование
§ 2. Предприятие
1. Выступающие в хозяйственном обороте в качестве самостоятельных субъектов права единоличные или коллективные коммерсанты осуществляют предпринимательскую деятельность (или торговый промысел) через одно или несколько производственных и/или коммерческих предприятий в виде заводов, фабрик, торговых заведений, складов и т. д.
Следует, однако, иметь в виду, что термин «предприятие» (entreprise, Unternehmen, entreprise) используется на практике и в доктрине в разном понимании. В одних случаях он применяется как синоним общества или компании, то есть служит определением участника хозяйственной жизни. В таком значении его можно встретить в национальных законодательствах, в первую очередь в административном, финансовом и социальном или трудовом, а также в международных экономических соглашениях, к примеру, в законодательстве Европейского экономического сообщества.
В других случаях под предприятием понимается определенный производственно-хозяйственный комплекс как единство материальных и людских элементов, определенным образом организованных для достижения хозяйственных целей, то есть производства товаров и/или оказания услуг. В этой связи характеристика предприятия нередко сопровождается выделением отдельных его конститутивных элементов, а именно имущественного комплекса и людского состава, включающего руководителей производства (или менеджеров) и персонал рабочих и служащих.
При анализе предприятия как определенной хозяйственной единицы в литературе даются различные экономические и юридические оценки, отражающие неодинаковые взгляды на правовую природу предприятия. С точки зрения действующего законодательства не вызывает сомнений оценка предприятия как имущества, объекта хозяйственной деятельности коммерсанта. Что касается признания предприятия в качестве субъекта хозяйственной деятельности, то есть его самостоятельной правосубъектности, то при определении правового статуса предприятия как функционирующей организационно-хозяйственной единицы, участника оборота выдвигаются на практике и в доктрине различные концепции. В теоретическом плане эта проблема является дискуссионной.
В нормативном порядке, то есть формально-юридически, за предприятием не признается характер автономного в хозяйственном и правовом отношении образования, обладающего правами юридического лица. Предприятие не считается субъектом права, имеющим обособленное имущество, свой актив и пассив и выступающим самостоятельно в хозяйственном обороте как юридическое лицо.
Действующее законодательство отражает разработанную немецкой правовой доктриной концепцию, получившую-широкое признание и распространение на практике и в литературе разных стран, согласно которой предприятие представляет собой определенный имущественный комплекс, являющийся в качестве такового только объектом права (Unternehmen als Rechtsobj[ekt). Это имущество, будучи средством промысловой деятельности и объектом права, принадлежит предпринимателю, индивидуальному или объединенному с другими предпринимателями в торговое товарищество, которые и выступают субъектом права на предприятие.
Доктрина и практика выделяют отдельные элементы имущественного комплекса предприятия — материальные и нематериальные. Смысл такого выделения определяется тремя причинами. Во-первых, для этих элементов как неодинаковых по природе объектов действует различный правовой режим эксплуатации. Во-вторых, данные элементы защищаются предпринимателями различными правовыми способами: собственническими и обязательственными исками, исками о недобросовестной конкуренции, исками о контрафакции и т. д. В-третьих, при отчуждении предприятия указанные элементы имущества подлежат самостоятельной, дифференцированной стоимостной оценке и подчинены по закону неодинаковому порядку перехода к новому собственнику.
Под материальными, вещественными элементами имущественного комплекса имеют в виду следующие материально-денежные элементы: торговое заведение или помещение, то есть фабрику, завод, магазин, конторское помещение и т. д.; машины и оборудование; товары в виде готовых изделий, полуфабрикатов, сырья, топлива и т. д.; наличные денежные средства, то есть кассовую наличность.
Важной частью составляющего предприятие имущественного комплекса признаются нематериальные элементы. Под ними имеется в виду в первую очередь совокупность имущественных прав и обязанностей. К ним относят права и обязанности из заключенных договоров различного хозяйственного содержания, в том числе денежные требования и долги по займам и кредитам. Нематериальными элементами считаются также исключительные права на объекты промышленной собственности и авторские права. В качестве объектов промышленных прав как элементов имущественного комплекса рассматриваются изобретения, «ноу-хау», товарные знаки и промышленные образцы и, наконец, отличительные знаки предприятия — фирма и вывеска. Особыми нематериальными элементами предприятия признаются фактическое его положение на рынке, сложившиеся деловые связи и приобретенная репутация, составляющие «шансы» предприятия, которые находят свое выражение в клиентуре и возможностях осуществления других рыночных связей. Такого рода нематериальные .элементы получили во французской литературе наименование achallandage, а в английской — goodwill.
Указанный комплекс имущественных и неимущественных элементов не является универсальным для характеристики предприятия во всех странах. В различных национальных системах права закон и практика включают в состав предприятия неодинаковый комплекс конкретных элементов. В первую очередь это касается оценки прав и обязанностей из заключенных договоров. Особо существенное значение имеют такие расхождения при решении вопросов правопреемства, и прежде всего при переходе предприятия в руки другого собственника на основании заключаемых обществами и компаниями договоров о купле-продаже предприятий.
2. Рассматривая предприятие как имущественный комплекс, законодатель и суды признают за ним как за объектом права две особенности.
Первая особенность состоит в том, что предприятие рассматривается как определенным образом обособленное в хозяйственном обороте имущество коммерсанта, выделяемое из остального его имущества. Имущественный комплекс предприятия служит самостоятельным объектом управления и использования со стороны руководителей предприятия и персонала, а также основой относительно автономной, самостоятельной деятельности предприятия в системе рыночных связей.
Руководители предприятия, действующие в качестве представителей предпринимателя, то есть коммерсанта, вступают на рынке в гражданские сделки и другие правоотношения от имени коммерсанта. Такие юридические акты не создают для предприятия собственные права и обязанности, его актив и пассив: права и обязанности возникают для коммерсанта, который становится кредитором или должником по сделкам, заключенным руководителями предприятия.
Вторая особенность сводится к тому, что имущество предприятия в качестве объекта права собственности и совершаемых с ним хозяйственных операций рассматривается как единое целое, то есть имущественный комплекс в совокупности составляющих его элементов, материальных и нематериальных. Такой подход находит свое юридическое выражение прежде всего в том, что предприятие признается в законе и судебной практике единым объектом заключаемых по поводу него сделок — купли-продажи, залога и аренды. Эти сделки не имеют своим предметом отдельные имущественные элементы, а распространяются в принципе на предприятие как целостный объект. Но это не исключает того, что конкретный перечень таких элементов, например при продаже предприятия, определяется неодинаково в праве разных стран. Ввиду важности данной проблемы для хозяйственной практики она регулируется специальными нормами, имеющими диапозитивный характер: во Франции — законами от 17 марта 1909 г., 25 июля 1935 г. и 20 марта 1956 г.; в ФРГ—§ 25 и 26 ГТУ; в США — ст. 6-102 ЕТК; в Англии — судебными прецедентами.
По французскому закону в состав отчуждаемого предприятия входят все элементы имущества, за исключением недвижимости, а также долгов и требований к третьим лицам. Покупатель не становится ни должником, ни кредитором по операциям продавца, если только это специально не оговорено в контракте.
Наоборот, по праву ФРГ (§ 25 ГТУ) возникающие в процессе деятельности предприятия долги и требования связаны с ним как таковым и переходят к новому собственнику: в случае продажи предприятия вместе с фирмой покупатель отвечает по всем обязательствам прежнего собственника, вытекающим из ведения предприятия; к нему переходят также требования к должникам. На такой же позиции стоит и Обязательственный закон Швейцарии (ст. 181): лицо, принимающее в собственность предприятие со всем активом и пассивом, является обязанным перед кредиторами по всем связанным с предприятием долгам. Комплексное отчуждение» предприятия означает передачу в собственность покупателя только материалов, оборудования и товаров, тогда как передача всех нематериальных элементов подлежит специальному урегулированию в договоре. В частности, переход к покупателю долговых обязательств и требований к третьим лицам должен быть специально урегулирован в договорном порядке.
По всем системам права предприятие как единое целое может стать также объектом залога при получении предпринимателем кредита под залог или быть сдано внаем.
3. В современной доктрине предпринимаются попытки доказать необходимость признания — с точки зрения потребностей оборота — предприятия как субъекта права, в частности в законодательном порядке. При этом сторонники данной концепции отмечают, что при квалификации предприятия как субъекта права следует иметь в виду тот факт, что уже в современной юридической ситуации предприятия обладают по крайней мере некоторыми элементами статуса юридического лица. В ряде случаев законодатель исходит из признания деятельности предприятия в гражданском обороте в качестве юридически автономного хозяйственного образования, наделяя его некоторыми элементами правосубъектности. Это проявляется в юридическом закреплении ряда моментов, характеризующих положение предприятия как субъекта гражданских отношений. К ним относятся следующие.
Предприятие может иметь свое собственное фирменное наименование и регистрируется в торговом реестре в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта либо филиала другого предприятия того же коммерсанта.
На предприятии организуется собственное счетоводство (отражаемое в отдельных книгах, которые ведутся от имени предприятия) и составляется собственный баланс. Если предпринимателем является индивидуальный коммерсант, счетоводство и баланс не затрагивают личного имущества предпринимателя. Но если им выступает коллективный коммерсант, эти понятия все же смешиваются: счетоводство и баланс предприятия являются одновременно таковыми и для предпринимателя, чтобы с точки зрения налогового обложения не было различия между предпринимателем и его предприятиями.
Наконец, коммерсант может позаимствовать финансовые средства у предприятия, что проводится по торговым книгам как его долг.
Тем не менее действующее законодательство и судебная практика не признают за предприятием, как было отмечено, самостоятельную правосубъектность и полную обособленность по отношению к остальному имуществу коммерсанта. Это отчетливо проявляется в ряде моментов.
Практически важным является регулирование ответственности. В конечном счете коммерсант полностью отвечает по долгам и становится кредитором по обязательствам, возникающим в лице предприятия. Коммерсант отвечает перед своими кредиторами всем своим имуществом, то есть для удовлетворения требований его кредиторов полностью используется при необходимости имущество всех предприятий, в том числе и не вступавших в договорные отношения, по которым возникли обязательственные требования. В частности, при объявлении несостоятельности коммерсанта все его имущество, имеющееся на предприятиях, идет в погашение долговых обязательств. С другой стороны, кредиторы предприятия вправе обратить взыскание по обязательствам, взятым данным предприятием, не только на его «собственное» имущество, но и на все имущество коммерсанта в целом, то есть и на имущество других его предприятий. При этом кредиторы по сделкам предприятия не имеют преимуществ по отношению к другим кредиторам коммерсанта. Что касается долговых требований предприятия из заключенных сделок, то коммерсант становится кредитором по обязательствам третьих лиц, взятым перед его предприятием.