Глава 29. Правовое регулирование игр

КонсультантПлюс: примечание.

Постановление Правительства РФ от 13.08.1997 N 1004 "О совершенствовании государственного регулирования лотерейного и игорного бизнеса в Российской Федерации" утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 05.07.2004 N 338 "О мерах по реализации Федерального закона "О лотереях".

1. Правовое регулирование различных игр не подчинено какой-либо последовательной программе. В ГК имеется гл. 58 "Проведение игр и пари". Приняты Федеральный закон от 11 ноября 2003 г. "О лотереях" <*>, Постановление Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1004 "О совершенствовании государственного регулирования лотерейного и игорного бизнеса в Российской Федерации" <**> и ряд других подзаконных актов. Параллельно развивается законодательство субъектов Федерации в этой области. Например, в Москве действует Положение о порядке содержания казино в г. Москве, утвержденное распоряжением мэра Москвы от 29 февраля 1996 г. <***> (в ред. от 17 мая 2001 г.).

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2003. N 46 (ч. I). Ст. 4434.

<**> СЗ РФ. 1997. N 36. Ст. 4167.

<***> Вестник мэрии Москвы. 1996. N 7.

Возмездные отношения участников игры - граждан и организатора игры (юридического лица или индивидуального предпринимателя) регулируются Законом РФ от 7 февраля 1992 г. "О защите прав потребителей", поскольку получение выигрыша направлено на удовлетворение личных нужд, а не на извлечение прибыли.

Некоторые игры не запрещены, но не подлежат судебной защите вытекающие из них требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игры или с участием в ней. Подобные требования исполняются должником добровольно в силу заключенного договора игры. Потерпевшая сторона может использовать способы самозащиты (ст. 12, 14 ГК).

Из этого правила есть исключения, а именно, признаются и обеспечиваются судебной защитой:

требования, связанные с организацией игры и с участием в ней, если лицо участвовало в игре под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения его представителя с организатором игры;

требования выигравшей стороны о выплате выигрыша и возмещении убытков, причиненных нарушением договора со стороны организатора в играх, проводимых государством и муниципальными образованиями или по их разрешению.

Некоторые игры запрещены или запрещены отдельные условия и ставки игры. Так, осужденным в исправительных учреждениях запрещается играть в игры с целью извлечения материальной или иной выгоды (п. 3 § 3 Правил внутреннего распорядка исправительных учреждений, утвержденных Приказом Минюста России от 30 июля 2001 г. <*> в ред. от 8 июля 2002 г.). В период избирательной кампании выборы Президента РФ и их результаты не могут быть объектом лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр (п. 3 ст. 56 Федерального закона от 10 января 2003 г. "О выборах Президента Российской Федерации" <**>).

--------------------------------

<*> БНА РФ. 2001. N 35; 2002. N 32.

<**> СЗ РФ. 2003. N 2. Ст. 171.

2. Действующее законодательство не содержит определения игры. Несмотря на многообразие игр, можно отметить, что:

все они основаны на взаимном риске;

их результат зависит от наступления или ненаступления случайного обстоятельства (в некоторых играх результат дополнительно зависит от способностей участников);

процесс игры не приводит к созданию нового продукта - вещественного результата;

выигравший получает выигрыш, не неся имущественных (и, как правило, неимущественных) обязанностей по отношению к другой стороне.

Иногда признаком игры называют отсутствие общеполезной цели <*>. В настоящее время этот довод не является безупречным. Часть прибыли от деятельности игорного бизнеса взимается в доход государства в виде налога. Объем целевых отчислений для финансирования социально значимых объектов и мероприятий, а также благотворительной деятельности установлен в размере не менее 10% выручки от проведения лотереи. Кроме того, ряд игр направлен на развитие мышления, физических и иных способностей человека, в чем заинтересовано общество.

--------------------------------

<*> См.: Дернбург Г. Пандекты. Т. III. Обязательственное право. М., 1904. С. 341.

Высказано предложение считать основным признаком игры объединение взносов нескольких лиц с целью дальнейшего перераспределения в пользу выигравших <*>. Вряд ли такой признак является общим для всех игр. Некоторые игры проводятся без денежного (материального) выигрыша. Например, за плату игровой автомат дает игроку возможность имитировать поездку в автомобиле и моделировать различные ситуации. Кроме того, возможно, что взносы не объединяются, а призовой фонд формируется за счет средств организатора лотереи (например, в стимулирующей лотерее).

--------------------------------

<*> См.: Миронов И.В. Проблемы алеаторных правоотношений в российском праве. Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 1998. С. 7.

Игра выступает как родовое понятие. Известны разные классификации игр по кругу участников, наличию или отсутствию организатора, использованию или неиспользованию электронных устройств для фиксации ставок и прогнозов участников и др. Некоторые виды игр получили легальное определение.

В соответствии с Законом "О лотереях" под лотереей понимается игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) разыгрывает призовой фонд лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.

Лотерея обладает следующими дополнительными по сравнению с игрой особенностями: для лотереи характерно большое число участников, это всегда групповая или массовая игра; наряду с участниками обязательно действует организатор лотереи; для игровой процедуры используется специальный документ - лотерейный билет; результат лотереи не зависит от воли и действий участников или других лиц и всегда случаен; призовой фонд лотереи формируется самими участниками или за счет средств организатора лотереи.

Распространены акции, когда игроками становятся покупатели, которые для участия должны выслать (передать) фирме-продавцу логотипы, этикетки, часть упаковки, чеки (иногда вместе с бланком заказа), подтверждающие покупку на определенную сумму. Закон "О лотереях" указал, что такие отношения подпадают под понятие стимулирующей лотереи, срок проведения которой не может превышать 12 месяцев. Для проведения стимулирующей лотереи организатор должен направить в уполномоченный орган не менее чем за 20 дней до дня проведения уведомление с приложением установленных документов (условия лотереи, описание признаков и свойств товара (услуг), позволяющих установить взаимосвязь товара (услуги) и проводимой лотереи, и др.). Очевидно, что формально такая деятельность не отвечает всем признакам лотереи; вряд ли часть обертки можно рассматривать как лотерейный билет. Однако такие отношения признаются лотереей в силу закона.

Согласно ст. 364 НК пари - основанное на риске и заключенное между двумя или несколькими лицами, как физическими, так и юридическими, соглашение о выигрыше, исход которого зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. Наряду с общими указанными признаками игр для пари характерно ограниченное число участников; результат пари не зависит от физических, интеллектуальных или иных способностей его участников.

3. Игра порождает комплекс правовых связей. Не случайно сложился термин "игорный бизнес".

Между организатором и производителем оборудования и реквизита игры складываются гражданские отношения, оформленные, как правило, договорами подряда.

Центральное место занимают гражданские отношения между организатором игры и участником (например, при игре в лотерею, рулетку). В отдельных играх гражданские отношения возникают только между участниками, так как организатор игры отсутствует, например при частной игре в шахматы, домино на выигрыш.

4. Соответственно в комплексе правовых связей, прежде всего, выделим договор игры как соглашение между организатором игры и участником (или для отдельных игр - между участниками), основанное на взаимном риске, в силу которого выигравшая сторона вправе требовать выплаты предусмотренного правилами игры выигрыша в течение определенного срока, а организатор игры (или проигравший участник) обязан выплатить выигрыш в обусловленном размере и форме.

Договор игры относится к условным сделкам под отлагательным условием: в случае выигрыша возникает право участника на выплату (получение) выигрыша, при невыпадении выигрыша договор прекращается.

Договор игры считается рисковым, т.е. обе стороны условливаются принять на себя риск наступления определенных имущественных потерь, рассчитывая получить ту или иную выгоду в будущем. Пункт 2 ст. 928 ГК запрещает страхование убытков от участия в играх. Страховой интерес здесь трактуется как стоимость сделанной ставки и стоимость выигрыша при условии, что участник игры выиграет. Разрешение участнику игры страховать "неудачу" (проигрыш) устраняло бы рисковый характер договора игры, противоречило бы его сущности.

Некоторые договоры игры конструируются как алеаторные, поскольку объем встречного предоставления (разные виды выигрышей), причитающегося одной из сторон, остается неизвестным, пока не наступит обстоятельство, призванное его окончательно определить.

Является ли договор игры возмездным или безвозмездным? Высказано мнение, что "алеаторный договор организатора и игрока безвозмездный", поскольку в нем нет встречного возмещения в связи с возможностью безвозвратной потери первоначального взноса игрока <*>.

--------------------------------

<*> См.: Миронов И.В. Указ. соч. С. 17.

Исходя из ст. 423 ГК в возмездном договоре сторона должна получить встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. В отдельных играх участник игры оплачивает ставку (приобретение лотерейного билета и т.п.). Выигравший участник получает от организатора встречное предоставление имущественного характера в форме выигрыша. Кроме того, как выигравший, так и проигравший участники получают от организатора встречное предоставление в форме организации и проведения розыгрыша. Поэтому есть основания считать некоторые договоры игры возмездными.

Для некоторых игр, например лотереи, характерно, что участник не согласовывает условия договора, а лишь принимает их путем присоединения к предложенному договору в целом. Такой договор игры относится к группе договоров присоединения, и на него распространяются правила ст. 428 ГК ("Договор присоединения").

Необходимо провести отграничение договора игры от смежных понятий.

Есть сходство договора игры и договора о проведении интерактивного игрового шоу в реальном времени. Эти договоры объединяет выполнение участником определенных заданий (конкурсов, испытаний), прохождение которых влечет выбор победителя.

Существуют и определенные отличия. Шоу именуются интерактивными, поскольку допускают возможность влиять на развитие отношений, ситуаций зрителей (слушателей), которые участниками игры не являются. Действие шоу разработано с учетом необходимости показа развития событий для публики. В шоу риск выбытия несут только участники, а организатор всегда обязан выплатить награду победителю. Для проведения шоу не требуется разрешение уполномоченного государственного или муниципального органа.

Спорной в теории и арбитражной практике является квалификация расчетного форвардного договора (контракта). Расчетный форвардный контракт порождает обязательство одной стороны заплатить другой стороне разницу между стоимостью базисного актива в момент заключения договора и в момент его исполнения. Под базисным активом понимается предмет срочной сделки, в том числе иностранная валюта, ценные бумаги, кредитные ресурсы и др. Непосредственно передача базисного актива не предполагается, а определяется порядок взаиморасчетов сторон в будущем.

Современная арбитражная практика исходит из того, что расчетный форвардный контракт относится к игровым сделкам. Поэтому, если юридические лица заключили такой договор, а затем исполнение не произошло, то требование о выплате курсовой разницы не подлежит удовлетворению в силу ст. 1062 ГК <*>.

--------------------------------

<*> См., например: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 июня 1999 г. N 5347/98 // ВВАС РФ. 1999. N 9.

Конституционный Суд РФ, рассмотрев жалобу банка о проверке конституционности ст. 1062 ГК, констатировал, что правовая квалификация конкретной сделки осуществляется судами арбитражной юрисдикции. Однако в отсутствие гражданско-правового регулирования расчетных форвардных контрактов суды могут решать вопрос о возможности удовлетворения требований по сделке в соответствии с общими началами и смыслом гражданского законодательства <*>.

--------------------------------

<*> См.: Определение Конституционного Суда РФ от 16 декабря 2002 г. N 282-О "О прекращении производства по делу о проверке конституционности статьи 1062 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с жалобой коммерческого акционерного банка "Банк Сосьете Женераль Восток" // СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. II). Ст. 5291.

В юридической литературе было высказано соображение о том, что расчетный форвардный договор не является условной рисковой сделкой, поскольку событие (торги) состоится на организованном рынке неизбежно в точно определенный день <*>.

--------------------------------

<*> См.: Губин Е.П., Шерстобитов А.Е. Расчетный форвардный контракт: теория и практика // Законодательство. 1998. N 10. С. 14.

Было также предложено считать расчетный форвард неразрывной комбинацией не менее двух взаимосвязанных договоров купли-продажи одного и того же базисного актива <*>, основываясь на положениях Инструкции Центрального банка РФ от 22 мая 1996 г. "Об установлении лимитов открытой валютной позиции и контроле за их соблюдением уполномоченными банками Российской Федерации" <**> (в ред. от 23 декабря 1996 г.).

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Статья В.А. Белова "Игра и пари как институты гражданского права" включена в информационный банк.

<*> См.: Белов В.А. Игра и пари как институты гражданского права // Законодательство. 1999. N 9. С. 21.

<**> ВБР. 1996. N 24.

Более обоснованным следует признать вывод о том, что расчетный форвардный контракт - договор пари. В таком договоре рисковым условием является не факт проведения торгов в будущем, а сама цена (результат торгов); получение выгоды зависит от случая; приобретаемый доход не обусловлен встречным предоставлением, какими-либо затратами. Содержанием расчетного форварда являются не взаимные обязательства сторон, а лишь требование выигравшей стороны об уплате (передаче) разницы между стоимостью базисного актива в момент заключения и в момент исполнения договора <*>.

--------------------------------

<*> См.: Рахмилович А.В., Сергеева Э.Э. О правовом регулировании расчетных форвардных договоров // Журнал российского права. 2001. N 2. С. 73, 81.

В настоящее время сделки на разницу стали неотъемлемым компонентом биржевого рынка не только в России, но и за рубежом. Отказ в защите был обусловлен вероятностью недобросовестного поведения участников, отсутствием пользы для общества, безнравственностью получения денег без вложения усилий. Однако возможен надзор за законностью сделок. Интерес общества не может быть абсолютным препятствием для осуществления сделок частными лицами. Поэтому необходимо изменение законодательства и признание юридической силы расчетных форвардных контрактов как договоров игры и судебной защиты требований, вытекающих при их ненадлежащем исполнении.

5. Согласно п. 1 ст. 1063 ГК организатором игры являются Российская Федерация, субъекты Федерации, муниципальные образования, а для лотерей - юридическое лицо, получившее от уполномоченного государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в установленном законом порядке.

Разрешение на проведение лотереи выдается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта РФ или уполномоченным органом местного самоуправления на срок не более чем пять лет на основании заявления о предоставлении указанного разрешения.

Участником игры может быть любой субъект, если правилами игры не установлены специальные требования. Так, к участию в некоторых играх граждане допускаются по достижении определенного возраста. Участником лотереи является собственник лотерейного билета.

Игорное заведение - предприятие, в котором на основании лицензии на осуществление предпринимательской деятельности в области игорного бизнеса проводятся азартные игры и (или) принимаются ставки на пари - казино, тотализатор, букмекерская контора, зал игровых автоматов и иные игорные дома. Игорное заведение через своих представителей может выступать как организатор игры и получать определенный процент от суммы каждого выигрыша. В иных случаях игорное заведение действует как участник игры, например в карточных играх типа "Блэк Джек", "Покер".

6. В случаях, предусмотренных правилами организации игры, договор между организатором и участником игры оформляется выдачей письменного документа (лотерейного билета, квитанции и проч.), а также иным способом.

Некоторые договоры игры заключаются путем конклюдентных действий. Так, с внесением денег в игровой автомат игроку предоставляется право провести игру с возможностью получения денежного или вещевого выигрыша.

Специальные требования предъявляются к лотерейному билету. Он должен иметь уровень защиты от подделки. Макет лотерейного билета с описанием степеней его защиты входит в пакет документов, необходимых для получения разрешения на проведение лотереи. В лотерейном билете указываются как минимум название лотереи, номер лотерейного билета, фиксированная цена билета или цена единичной ставки; выдержки из условий лотереи, достаточные для представления о лотерее, алгоритме определения выигрыша, размере выигрыша и порядке его получения; размер призового фонда; дата и место проведения розыгрыша, информация о месте и сроках получения выигрышей; наименование организатора лотереи, номер и дата выдачи разрешения на проведение лотереи, наименование органа, выдавшего разрешение, государственный регистрационный номер лотереи.

В теории высказаны различные соображения о природе лотерейного билета. Одни юристы признавали ценными бумагами все билеты государственной и денежно-вещевой лотереи в момент их выпуска и реализации <*>, другие считали выигравший лотерейный билет предъявительской ценной бумагой <**>, третьи отрицали за лотерейным билетом свойства ценной бумаги <***>.

--------------------------------

<*> См.: Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996. С. 77, 379.

<**> См.: Молдавский Е. Споры о праве на лотерейный билет // Советская юстиция. 1975. N 18. С. 29.

<***> См.: Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995. С. 36.

При сравнении обнаруживается явное сходство выигрышного лотерейного билета и предъявительской ценной бумаги: лотерейный билет - документ установленной формы и с обязательными реквизитами; осуществление имущественного права на получение выигрыша возможно только при предъявлении билета; право, удостоверенное билетом, принадлежит предъявителю.

Право предъявить билет и требовать выигрыш возникает не у всех участников и не в момент приобретения билетов, а только у определенного числа участников игры и после процедуры розыгрыша. Следовательно, лотерейный билет становится ценной бумагой только после розыгрыша; основаниями возникновения права на получение выигрыша являются договор тиражной лотереи и реализация организатором обязанности по проведению розыгрыша. Что же касается мгновенной (бестиражной) лотереи, о результатах которой собственник лотерейного билета может узнать сразу после его приобретения, то в этом случае выигрышный лотерейный билет становится ценной бумагой с момента его приобретения, а основанием возникновения права на получение выигрыша служит договор бестиражной лотереи.

7. Существенные условия договора игры - срок проведения, порядок определения выигрыша, его размер и форма.

Выигрыш может быть в денежной форме, в форме предоставления определенного товара (например, квартиры, автомашины, компьютера) или услуги (организация отдыха на курорте).

Участник игры в некоторых случаях выплачивает обусловленную денежную сумму (ставку) в момент заключения договора или до розыгрыша. Ставкой может быть и выигрыш в основной игре, который используется для дополнительной игры.

Участник отдельных игр обязан в соответствии с правилами (часто по образцу) заполнить документ (заявку, билет, купон и проч.) и передать его организатору.

Организатор игры обязан своевременно и по установленным правилам провести розыгрыш или подвести итоги тотализатора.

Организатор игры (или проигравшая сторона) обязан выплатить выигравшему участнику выигрыш в установленный условиями проведения игр срок, а если срок не предусмотрен - не позднее 10 дней с момента определения результата игры либо в иной срок, установленный законом.

Иногда в правилах игры за организатором закреплены требования неимущественного характера по отношению к выигравшему участнику. Например, организатор оговаривает право использовать имена и изображение победителей розыгрыша в средствах массовой информации в целях рекламы. На уровне федеральных законов тайна частной жизни гарантируется (ст. 150 ГК, ст. 11, 12 Федерального закона от 20 февраля 1995 г. "Об информации, информатизации и защите информации" <*>). Следовательно, в условиях проведения игры может быть закреплено право участника игры сохранить конфиденциальность факта и стоимости выигрыша или предоставить подобную информацию организатору для использования, но не обязанность участника не препятствовать распространению (использованию) информации о его частной жизни.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1995. N 8. Ст. 609; 2003. N 2. Ст. 167.

8. В случае отказа организатора игры от ее проведения в установленный срок участники игры вправе требовать возмещения понесенного из-за отмены игры или переноса ее срока реального ущерба (п. 3 ст. 1063 ГК). В эту сумму входит сама ставка (стоимость билета, журнала с купоном и проч.), проезд к месту проведения игры, затраты на гостиницу и т.п. Однако исходя из содержания ст. 1062 ГК (где предусмотрен исчерпывающий перечень требований, подлежащих судебной защите) требование о возмещении реального ущерба из-за отмены игры или ее переноса не подлежит судебной защите. Поэтому участник игры может только рассчитывать на добровольное исполнение организатором своей обязанности.

Судебной практике известна категория споров, связанных с получением выигрыша. Так, Ш. обратилась в суд с иском к Центральному предприятию спортивных лотерей о выдаче ей выигрыша в виде автомобиля по билету спортивной лотереи "Спринт". Решением районного народного суда (оставленным в силе судебной коллегией по гражданским делам городского суда) в иске Ш. было отказано, поскольку обязательство материального обеспечения вещевых выигрышей заводом-изготовителем прекратилось невозможностью исполнения. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ, отменяя состоявшиеся судебные постановления, указала, что организатор лотереи (Центральное предприятие спортивных лотерей) обязан изыскивать возможности для реального исполнения обязательства по выдаче выигрышей, в том числе при неисполнении обязательства третьим лицом <*>.

--------------------------------

<*> См.: БВС РФ. 1995. N 8. С. 2 - 3.

В случае неисполнения организатором игры (проигравшим участником) обязанности выплатить выигрыш выигравший участник вправе требовать наряду с выигрышем возмещения возникших убытков (п. 5 ст. 1063 ГК), включая упущенную выгоду.

Если договор игры заключен участником под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения его представителя с организатором игры, то по иску потерпевшего такая сделка может быть признана судом недействительной. Потерпевшему должно быть возвращено организатором игры все полученное по сделке (т.е. ставка игрока) и возмещен реальный ущерб (ст. 179 ГК).

ДОПОЛНИТЕЛЬНАЯ ЛИТЕРАТУРА

КонсультантПлюс: примечание.

Статья В.А. Белова "Игра и пари как институты гражданского права" включена в информационный банк.

Белов В.А. Игра и пари как институты гражданского права // Законодательство. 1999. N 9.

Губин Е.П., Шерстобитов А.Е. Расчетный форвардный контракт: теория и практика // Законодательство. 1998. N 10.

Малеина М.Н. Правовое регулирование организации и проведения лотерей // Государство и право. 2003. N 6.

Рахмилович А.В., Сергеева Э.Э. О правовом регулировании расчетных форвардных договоров // Журнал российского права. 2001. N 2.

Эрделевский А. Игры и пари // Российская юстиция. 1999. N 8.