- •Теория государства и права
- •А.В. Мелехин
- •Программа курса
- •Раздел I. Введение в теорию государства и права
- •Тема 1. Теория государства и права
- •Тема 2. Происхождение государства и права
- •Тема 3. Типология государства и права
- •Раздел II. Теория государства
- •Тема 4. Государство как основной элемент
- •Тема 5. Функции государства
- •Тема 6. Механизм государства
- •Тема 7. Формы государства
- •Раздел III. Теория права
- •Тема 14. Система законодательства
- •Тема 15. Правовые отношения
- •Тема 20. Законность и правопорядок
- •1. Общая характеристика теории государства и права как науки и учебной дисциплины
- •1.1. Возникновение теории государства и права как науки
- •1.2. Предмет теории государства и права
- •1.3. Методология теории государства и права
- •1.4. Теория государства и права как учебная дисциплина
- •2. Происхождение государства и права
- •2.1. Общая характеристика первобытнообщинного строя
- •2.2. Причины и условия возникновения государства и права
- •2.3. Пути реформирования государства и права
- •2.4. Общая характеристика теорий происхождения
- •3. Типология государства и права
- •3.1. Необходимость в типологии
- •3.2. Понятие типа и сущности государства
- •3.3. Формационные и цивилизационные типологии
- •3.4. Разновидность смены типов государства
- •3.5. Характеристика основных типов государства
- •3.6. Основные черты государства и права
- •4. Государство в политической системе общества
- •4.1. Понятие и структура политической системы общества
- •4.2. Государство - основное звено
- •4.3. Государство и политические партии
- •4.4. Государство и религиозные организации
- •4.5. Государство и предпринимательские структуры
- •4.6. Государство и органы местного самоуправления
- •5. Функции государства
- •5.1. Понятие и содержание функций государства
- •5.2. Генезис развития функций советского государства
- •5.3. Функция сотрудничества с другими государствами
- •5.4. Формы осуществления функций
- •6. Механизм государства
- •6.1. Понятие и содержание механизма государства
- •6.2. Органы государства и их классификация
- •6.2.1. Представительные органы государственной власти
- •6.2.2. Органы исполнительной власти
- •6.2.3. Местные органы государственной власти и
- •6.2.4. Судебные органы
- •6.3. Принципы организации и деятельности
- •6.4. Компетенция органов власти
- •6.5. Государственная служба
- •6.6. Роль и место бюрократии в механизме государства
- •7. Формы государства
- •7.1. Сущность и предназначение государства
- •7.2. Формы государственного правления
- •7.3. Формы территориального устройства
- •7.4. Нетипичные формы правления
- •7.5. Территориальное устройство Российской Федерации
- •7.5.1. Меры федерального вмешательства
- •7.6. Формы политического (государственного) режима
- •7.7. Чрезвычайные государственно-правовые режимы
- •7.8. Причины и особенности изменения форм государства
- •8. Понятие и содержание права. Основные подходы к его пониманию
- •8.1. Происхождение права
- •8.2. Основные теории, объясняющие происхождение права
- •8.3. Право в системе социальных и технических норм
- •8.4. Признаки и общие принципы права
- •8.5. Функции права
- •8.6. Типология права
- •9. Основные правовые семьи мира
- •9.1. Основные черты правовых семей
- •9.2. Романо-германская (континентальная) правовая семья
- •9.3. Англосаксонская правовая семья (общего права)
- •9.4. Религиозно-традиционные правовые семьи
- •9.4.1. Еврейское право
- •9.4.2. Каноническое (церковное) право
- •9.4.3. Мусульманское право
- •9.4.4. Индусское право
- •9.4.5. Китайское право
- •9.5. Социалистическая (российская) правовая семья
- •10. Нормы права
- •10.1. Понятие нормы права и ее признаки
- •10.2. Структура правовой нормы
- •10.3. Основные виды правовых норм
- •10.4. Соотношение правовой нормы и статьи
- •11. Источники (формы) права
- •11.1. Понятие источников права
- •11.2. Виды источников права
- •11.3. Действие нормативных правовых актов
- •12. Правотворчество
- •12.1. Понятие, принципы и способы правотворчества
- •12.2. Стадии правотворческого процесса
- •12.3. Нормотворчество федеральных органов
- •12.4. Приемы и методы, используемые
- •13. Система права
- •13.1. Система права и ее структурные элементы
- •13.2. Частное и публичное право
- •13.3. Правовые режимы
- •13.4. Соотношение норм международного и национального права
- •14. Система законодательства
- •14.1. Система законодательства
- •14.2. Чрезвычайное законодательство в системе
- •14.3. Соотношение системы права с системой законодательства
- •14.4. Развитие системы права и системы законодательства
- •14.5. Основные тенденции развития системы
- •15. Правовые отношения
- •15.1. Понятие и условия возникновения правоотношений.
- •15.2. Содержание правовых отношений
- •15.3. Структура правоотношений
- •15.4. Юридические факты
- •15.5. Виды правоотношений
- •16. Реализация права
- •16.1. Понятие и виды реализации права
- •16.2. Применение норм права
- •16.3. Правоприменительный акт
- •16.4. Пробелы в праве
- •17. Толкование норм права
- •17.1. Понятие и цели толкования норм права
- •17.2. Виды толкований норм права
- •17.3. Приемы (способы) толкования правовых норм
- •17.4. Акты толкования норм права
- •18. Механизм правового регулирования
- •18.1. Понятие механизма действия права
- •18.2. Понятие и стадии механизма правового регулирования
- •18.3. Аспекты механизма правового регулирования
- •19. Правомерное поведение, правонарушения и юридическая ответственность
- •19.1. Понятие и признаки правомерного поведения
- •19.2. Понятие и признаки правонарушения,
- •19.3. Состав правонарушений
- •19.4. Юридическая ответственность и ее виды
- •19.5. Помилование как акт милосердия,
- •19.6. Международное сотрудничество в борьбе с преступностью
- •20. Законность и правопорядок
- •20.1. Понятие и основные принципы законности
- •20.2. Гарантии законности
- •20.3. Законность и целесообразность
- •20.4. Содержание понятия законности в России
- •20.5. Понятие правопорядка, его соотношение
- •20.6. Социальное значение законности и правопорядка
- •21. Государство, право и личность
- •21.1. Соотношение государства,
- •21.2. Основные положения правового статуса личности
- •21.3. Принципы правового статуса личности
- •21.4. Механизм реализации правового статуса личности
- •22. Правосознание и правовая культура
- •22.1. Понятие, структура, виды и функции правосознания
- •22.2. Понятие правовой культуры
- •22.3. Правовое воспитание
- •23. Государство, право и экономика
- •23.1. Соотношение государства, права и экономики
- •23.2. Воздействие права на экономику
- •23.3. Воздействие государства на экономику
- •23.4. Советская социалистическая модель
- •23.5. Западная либеральная модель
- •24. Роль государства в формировании рыночных отношений в современной россии
- •24.1. Способы и средства, применяемые государством
- •24.2. Банковская система государства
- •24.3. Пути повышения эффективности национальных экономик
- •24.4. Государство, экономика и
- •24.5. Проблемы формирования рыночных отношений
- •24.6. Социальная ответственность бизнеса
- •25. Правовое государство
- •25.1. Становление и развитие идеи правового государства
- •25.2. Условия формирования правового государства
- •25.3. Понятие и признаки правового государства
- •25.4. Проблемы и пути формирования
- •26. Государство, право и гражданское общество
- •26.1. Взаимосвязь государства, права
- •26.2. Структура гражданского общества
- •26.3. Признаки гражданского общества
- •26.4. Формирование гражданского общества
9.4. Религиозно-традиционные правовые семьи
В этих семьях различают так называемые религиозные (еврейское право, мусульманское право, индусское право) и традиционные (право стран Дальнего Востока, ряда стран Африки, Мадагаскара) правовые группы.
Все религии в процессе своего многолетнего развития с учетом вековых традиций и менталитета населения выработали свое отношение к должному и греховному в поведении человека. Это нашло свое отражение в религиозных учениях. При формировании национальных систем права все государства наряду с совокупностью социальных норм обязательно учитывают и религиозный фактор.
Это выражается в том, что, запрещая, разрешая или поощряя в определенном порядке юридически значимые действия, государство закрепляет морально-нравственные ценности в обществе. Устоявшимся нравственным началам в поведении людей придается обязательное для исполнения государственно-правовое значение.
Например, в православии чуть более двух тысяч лет назад к семи смертным грехам были отнесены: гордыня, алчность, зависть, гнев, похоть, обжорство и уныние. В то же время для грешников религия открывает путь для покаяния. В эпоху древнейших общин существовало разделение в действиях людей на то, что положено и что не положено. У древних греков богиня Фемида (богиня правосудия) давала оценку характеру поведения.
В исламе существуют большие и малые грехи. К семи "страшным грехам" пророк Мухаммед отнес: многобожие (язычество); колдовство; убийство; ростовщичество; растрату имущества сироты; бегство с поля боя; порочение целомудренных, набожных, но невнимательных женщин. Конкретно какие из деяний человека следует считать в большей или меньшей степени грешными, определяют религиозные традиции и правила, изложенные в Священном Коране и изречениях Пророка.
На иврите грех (или "авера", что означает переход за грань дозволенного) понимается как нарушение или неисполнение исповеди. Всего их в иудаизме 613. Грех означает такой характер отдаления человека от творца, когда он перестает походить на него образом и подобием. Самым большим наказанием за это считается отдаление души от творца и его божественности. Таким образом, в самом понятии греха этой религией уже заложено будущее наказание.
9.4.1. Еврейское право
Древнейшее право еврейского народа заслуженно занимает достойное место в мировой истории права. Общие законы и конкретные правила, отраженные в священных книгах, получили свое распространение практически по всему миру. Одной из характерных особенностей еврейского права является то, что, несмотря на значительный исторический срок, в течение которого государство Израиль не существовало, право было сохранено.
С потерей государственного центра у еврейского народа оставался единый духовный центр, но затем и он был утерян. Поэтому вполне естественным является то обстоятельство, что в истории еврейского права, насчитывающей многие столетия (более трех тысяч лет), периоды подъема чередуются с периодами упадка, а стадии интенсивного использования источников для развития еврейского права - со стадиями застоя.
Наиболее интенсивно процесс рассеивания израильского народа происходил в конце X и начале XI веков. В память об этом в современном Израиле (один из воскресных дней августа) отмечается День траура еврейского народа (в еврейском календаре эта дата обозначена как День девятого Ава). Считается, что именно в этот день в древние времена были разрушены Первый и Второй иерусалимские храмы, а в Средние века в этот день евреев изгнали из Англии и Испании.
Основная роль в объединительном процессе стала принадлежать многочисленным еврейским диаспорам, расположенным на всех континентах. Они стали выполнять роль духовных центров, поддерживая между собой письменную и личную связь. Знатоки Галахи во всех этих центрах изучали и комментировали одни и те же законы. Однако делали это с учетом реальных жизненных условий, в которых находились.
Жизнь общества, законы государства местонахождения диаспоры, особенности торгово-экономических отношений, порядок формирования органов управления общин, характер отношений с местным населением и с органами власти - все это не могло не отражаться на содержании еврейского законодательства, внося в него новые черты и придавая ему более универсальный характер.
Специалистами отмечается, что по уровню правового регулирования общественных отношений древнееврейское право уступало вавилонскому и египетскому. Оно отражало особенности и требования времени становления ранней государственности. Особое воздействие на содержание формирующегося права оказали религиозные предписания иудаизма с его приверженностью идее богоизбранности израильского народа, а также необходимости подчинения социального поведения людей священным заветам, отраженным в Торе, Талмуде и многочисленных религиозно-нравственных нормах. Однако в последующем, в силу изменившихся обстоятельств, древнееврейское право не на все преподносимые жизнью вопросы могло дать ответ.
С учетом отмеченных особенностей получили дальнейшее развитие многие отрасли еврейского права. Интенсивно стало развиваться гражданское право. Степень развития уголовного права определялась мерой судебной автономии конкретного еврейского центра. Значительное внимание уделялось развитию публичного права.
Ранее публичное право определяло характер отношений между правителями (цари, главы государств, главы общин) с рядовыми гражданами. Позже к этим правоотношениям стали добавляться другие, которые возникали между: гражданами и общинными органами; общинными органами и их работниками. При этом правовой регламентации стали подвергаться вопросы: избрания руководящих органов; содержания их правомочий; формирования системы налогообложения и эффективности ее действия. Большое внимание уделялось разработке проблем юридических коллизий.
Специалисты еврейского права считали необходимым объединить различные законы, применяемые в общинах, в нечто единое и незыблемое, безотносительно исторических эпох. Подобные задачи время от времени возникают перед каждыми национальными правовыми системами. По своей сути право обязано обслуживать интересы и потребности конкретных субъектов права в рамках исторического времени. С другой стороны, оно должно опираться на опыт предыдущего времени.
В истории еврейского права специалисты, с нашей точки зрения, вполне логично и обоснованно предлагают выделить следующие два основных этапа, которые, в свою очередь, подразделяются на периоды. Характерной особенностью всех периодов развития еврейского права является: безусловная аутентичность правовых предписаний; нормативный характер содержащихся в них указаний; непререкаемый авторитет всех установлений Талмуда среди еврейского населения - они не подлежат сомнению, и никем не могут быть оспорены.
Первый этап начинается с Письменного учения и завершается окончанием составления Талмуда. Он включает в себя: Библейский период (приблизительно середина V века до н.э.); период от Эзры и Нехемьи до периода пар (160 год до н.э.); период пар, включающий в себя имена пяти пар ученых (от 160 года до н.э. и до начала новой эры); период Танаим (от поколения, жившего во время гибели Второго Храма, и до 220 г. н.э.); период амараши (от 220 г. и до V века); переходный этап к периоду савораши (до VII века).
Второй этап продолжается с периода завершения Талмуда и продолжается в настоящее время. Он включает в себя следующие периоды: период гаонов (до середины XI века) - так назывались выдающиеся ученые; раввинский период, который, в свою очередь, делился на три этапа - этап первых раввинов (до XVI века), этап последних раввинов (до конца XVIII века), этап потери еврейской судебной автономии (с конца XVIII века). В последнем этапе выделяют временные периоды, связанные со следующими обстоятельствами: начало национального возрождения (до начала XX века); период, предшествующий образованию государства Израиль (до конца 40-х годов XX столетия); от образования Израиля и до настоящего времени.
В начале XX века создается система раввинских судов, которые постепенно на правовой основе формируют и упорядочивают порядок судопроизводства. Заметным событием стало опубликование в 1943 году Главным раввинатом разработанной им судебной процедуры (порядок подачи заявления в суд, порядок судебного разбирательства, порядок представления доказательств, порядок обжалования судебных решений и т.д.). Часть процедурных вопросов решалась на основе положений Галахи, а другая часть - на основе общепринятых судебных процедур. Такой подход позволил сохранить исторически сложившиеся правила и традиции, соединив их с современными нормами международного права. К новшествам, имеющим радикальный характер, следует отнести узаконенный раввинским судом способ раздела имущества, получаемого в порядке наследования. Он предусматривал уравнивание в правах дочерей и сыновей, а также женщин и мужчин.
В 1944 году устанавливается минимальная сумма брачного контракта ("кетуба"). Затем принимается постановление об обязанности отца содержать своих детей до 15-летнего возраста. В 1950 году постановлением раввинского суда было запрещено вступление в брак лиц, не достигших возраста 16-ти лет. Было определено, что согласно еврейскому законодательству в судопроизводстве показания свидетелей имеют более существенное, нежели только процедурное значение.
Реальная роль современного еврейского права в системе израильского законодательства определяется в процессе законотворческой деятельности Кнессета. В целом его позиция сводится к следующим требованиям. Закон прежде всего должен учитывать существующие в стране отношения. Он должен базироваться на: положениях существующих в стране юрисдикционных норм; еврейском праве и международном праве. При возникающих юридических коллизиях предпочтение в большей степени отдается положениям еврейского права.