комментарии к УПК РК

3. Очень важны в рассматриваемом плане разъяснения Верховного Суда относительно подходов суда к процессу доказывания обстоятельств совершенного преступления. При рассмотрении дела суду необходимо соблюдать принцип состязательности и равноправия сторон. Суд обязан также всесторонне, полно и объективно исследовать представленные сторонами доказательства и оценить их в соответствии с законом. Для правильного разрешения дела, суд правомочен возложить на сторону обвинения обязанность по представлению данных, необходимых для правильной квалификации преступления и назначения наказания (справки о стоимости похищенного, о судимостях, о составе семьи, копию приговора и т.д.), в том числе, характеризующие личность подсудимого. Возложение обязанности на участников процесса по представлению необходимых данных по делу оформляется по делу постановлением суда с указанием срока исполнения. Если стороны заявили ходатайства об оказании содействия в получении необходимых документов в связи с невозможностью представить самим, то суд вправе удовлетворить его. Суд проверяет доказательства по делу в тех пределах, которые ему представлены сторонами в рамках предъявленного обвинения. Суд не может расширить пределы обвинения и ухудшить положение подсудимого без ходатайства сторон. При этом суд не должен собирать дополнительные доказательства виновности или невиновности подсудимого, устранять пробелы предварительного расследования (пп. 7, 8 нормативного постановления Верховного Суда от 20 апреля 2006 года № 4 «О некоторых вопросах оценки доказательств по уголовным делам»).

Статья 125. Собирание доказательств

1. Собирание доказательств производится в процессе досудебного производства и судебного разбирательства путем производства следственных и судебных действий, предусмотренных настоящим Кодексом. Собирание доказательств включает их обнаружение, закрепление и изъятие.

2. Орган, ведущий уголовный процесс, по ходатайствам сторон или по собственной инициативе вправе по находящемуся в его производстве уголовному делу вызывать в порядке, установленном настоящим Кодексом, любое лицо для допроса или для дачи заключения в качестве эксперта; производить предусмотренные настоящим Кодексом процессуальные действия; требовать, с соблюдением установленного законодательными актами Республики Казахстан порядка к разглашению сведений, составляющих коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом тайну, от организаций, их руководителей, должностных лиц, граждан, а также органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, представления документов и предметов, имеющих значение для дела; требовать производства ревизий и проверок от уполномоченных органов и должностных лиц.

3. Защитник, допущенный в установленном настоящим Кодексом порядке к участию в деле, вправе представлять доказательства и собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе опрашивать лиц с их согласия, а также запрашивать справки, характеристики и иные документы из организаций, которые обязаны в течение десяти дней выдавать эти документы или их копии; запрашивать с согласия подзащитного мнение лица, обладающего специальными знаниями по возникающим в связи с оказанием юридической помощи вопросам, разрешение которых требует их использования.

4. Сведения как в устной, так и в письменной форме, а также предметы и документы, которые могут являться доказательствами, вправе представить подозреваемый, обвиняемый, защитник, частный обвинитель, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители, а также любые граждане и организации.

1. Собирание доказательств в смысле ч. 1 ст. 125 УПК имеет место во всех стадиях уголовного процесса. Норма ч. 1 ст. 125 УПК выделяет три группы участников процесса, которые имеют отношение к процессу собирания доказательств. Безусловно, основная тяжесть данной работы приходится на органы, ведущие уголовный процесс, которые используют свои властные полномочия по разысканию и добыванию доказательственной информации по делу, в том числе посредством проведения широкого круга процессуальных, включая следственные и судебные, действий. Рядом с обвинением свою правозащитную деятельность ведут защитники, которая также занимает свое место при производстве по делу в смысле собирания доказательств (некоторые методы их работы указаны в ч. 3 ст. 125 УПК). Наконец, инициатива представления доказательств может исходить от участников процесса, любых граждан и организаций, которым что-либо известно о совершенном или готовящемся преступлении. Словом, органы, ведущие уголовный процесс, не одиноки при собирании доказательств по делу и подобные подходы законодателя выражают на этом этапе доказывания состязательные и другие начала процесса.

2. Защитник не только сам вправе собирать доказательства, вести по существу параллельное расследование, он также вправе участвовать во всех следственных и процессуальных действиях, проводимых с участием подзащитного лица, а также в других процессуальных действиях, совершаемых по ходатайству последнего. Ходатайство защитника об участии в проводимых следственных и процессуальных действиях приобщается к делу. За подозреваемым, обвиняемым, подсудимым сохраняются все принадлежащие им права на защиту независимо от участия в уголовном судопроизводстве их защитников, и их умаление является нарушением права на защиту (п. 13 нормативного постановления Верховного Суда от 6 декабря 2002 года № 26 «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту»). Результаты деятельности защитника в концентрированном виде мы находим в списке лиц защиты, прилагаемых к обвинительному заключению (ст. 279 УПК), а также в развернутом виде в его речи в судебных прениях (ст. 364 УПК). Вместе с тем, фактические данные, полученные в ходе проведения процессуальных действий с участием защитника, который на основании статьи 97 УПК подлежал устранению от участия в производстве по делу, в соответствии со ст. 9, п. 4 ч. 1 ст. 116 УПК признаются недопустимыми в качестве доказательств (п. 10 нормативного постановления Верховного Суда от 20 апреля 2006 года № 4 «О некоторых вопросах оценки доказательств по уголовным делам»).

3. Процессуальный порядок приобщения доказательств, представляемых участниками и не участниками процесса (в устной, письменной форме, в форме предметов и документов), регулируется статьями 119–123 УПК (см.: комментарий к нормам указанных статей). Это весьма актуальный канал собирания доказательств, который во многом зависит от доверия участников процесса, граждан и юридических лиц к органам, ведущим уголовный процесс, соблюдению ими в ходе производства по делу всех принципов уголовного процесса.

Статья 126. Закрепление доказательств

1. Фактические данные могут быть использованы в качестве доказательств только после их фиксации в протоколах процессуальных действий.

2. Ответственность за ведение протоколов в ходе дознания и предварительного следствия возлагается соответственно на дознавателя и следователя, а в суде – на председательствующего и секретаря судебного заседания.

3. Участникам следственных и судебных действий, а также сторонам в судебном разбирательстве должно быть обеспечено право знакомиться с протоколами, в которых зафиксированы ход и результаты этих действий, вносить в протоколы дополнения и исправления, высказывать замечания и возражения по поводу порядка и условий проведения данного действия, предлагать свою редакцию записи в протоколе, обращать внимание дознавателя, следователя или суда на обстоятельства, которые могут иметь значение для дела. О разъяснении участникам следственных и судебных действий их прав делается отметка в протоколе.

4. Дополнения, исправления, замечания, возражения, ходатайства и жалобы, высказанные устно, вносятся в протокол, а изложенные в письменной форме прилагаются к протоколу. О зачеркнутых или вписанных словах или других исправлениях делается оговорка перед подписями в конце протокола.

5. Лица, ознакомленные с протоколом следственного действия, ставят свои подписи под последней строкой текста на каждой странице и в конце протокола. При ознакомлении с частью протокола судебного заседания подписи ставятся в конце каждой страницы и в конце этой части.

6. В случае несогласия с замечаниями или возражениями дознаватель, следователь или суд выносят об этом постановление.

7. При отказе кого-либо из участников процесса или других лиц подписать в предусмотренных законом случаях протокол следственного действия дознаватель или следователь делает об этом отметку в протоколе, которую удостоверяет своей подписью.

8. При отказе подписать в предусмотренных законом случаях записи о судебном действии, сделанные в протоколе судебного заседания, в этом протоколе делается отметка, которую удостоверяют своими подписями председательствующий и секретарь судебного заседания.

9. Отказавшийся подписать протокол вправе объяснить причину отказа, и это объяснение должно быть внесено в протокол.

10. Если участник процессуального действия из-за своих физических недостатков не может сам прочитать или подписать протокол, то с его согласия протокол прочитывает вслух и подписывает его защитник, представитель или другой гражданин, которому это лицо доверяет, о чем делается отметка в протоколе.

11. Для закрепления доказательств, наряду с составлением протоколов, могут применяться звукозапись, видеозапись, киносъемка, фотосъемка, изготовление слепков, оттисков, планов, схем и другие способы запечатления информации. О применении участником следственного действия или судебного разбирательства указанных способов закрепления доказательств делается отметка соответственно в протоколе следственного действия или в протоколе судебного заседания с приведением технических характеристик использованных научно-технических средств.

12. Фонограммы, видеозаписи, кинофильмы, фотоснимки, слепки, оттиски, планы, схемы, другие отображения хода и результатов следственного или судебного действия прилагаются к протоколу. На каждом приложении должна быть пояснительная надпись с обозначением наименования, места, даты следственного или судебного действия, к которому относится приложение. Эту надпись удостоверяют своими подписями в ходе досудебного производства по делу дознаватель или следователь и, в необходимых случаях, понятые, а в суде – председательствующий и секретарь судебного заседания.

1. Доказательства не могут существовать сами по себе, их необходимо закрепить, то есть оформить соответствующим образом. Только в этом случае об их существовании будут знать все участники процесса, и возможна работа с ними в последующих стадиях уголовного процесса. В смысле ч. 1 ст. 126 УПК главным рабочим процессуальным документом, где закрепляются доказательства, является протокол соответствующего процессуального (в том числе следственного и судебного) действия. Требования к его составлению в ходе предварительного расследования и главного судебного разбирательства установлены статьями 203, 328 УПК с учетом положений и подходов, регулируемых комментируемой нормой и нормами УПК относительно составления протоколов конкретных следственных действий.

2. В отличие от протокола главного судебного разбирательства, который непрерывно ведется по ходу судебного заседания секретарем судебного заседания, протокол процессуального действия при расследовании уголовного дела составляется или по ходу данного действия или по его завершении. Вместе с тем, протокол главного судебного разбирательства должен быть изготовлен в окончательном виде и подписан председательствующим и секретарем не позднее пяти суток по окончании судебного заседания. Данный протокол может изготовляться по частям, которые, как и протокол в целом, подписываются председательствующим и секретарем судебного заседания (ч. 4 ст. 328 УПК).

3. Наряду с протоколами доказательственную информацию содержат также многочисленные постановления органов, ведущих уголовный процесс. Постановления (решения) или предваряют составление протоколов (например, о производстве обыска) или выносятся по итогам оформления протоколов процессуальных действий (например, об отказе в удовлетворении заявленного ходатайства по результатам следственного действия). В любом случае их вынесения все постановления должны отвечать требованиям законности и обоснованности. Обоснованность постановления или иначе его мотивированность, основывается на доказательствах, собранных по делу. Законные и обоснованные постановления, в основной своей массе, являются частью процессуальных действий и должны рассматриваться совместно с протоколами. Как часть протоколов процессуальных действий, необходимо рассматривать и технические носители доказательственной информации (чч. 11, 12 ст. 126 УПК), которые влияют на объективность и прозрачность процесса доказывания обстоятельств совершенного преступления.

4. В аккумулированном виде вся доказательственная информация, запечатленная в протоколах, находит свое изложение в постановлении об отказе в возбуждении и прекращении уголовного дела, обвинительном заключении и протоколе обвинения, приговоре, постановлении суда.

5. Необходимо иметь в виду, что рабочая, описательная часть некоторых протоколов заполняется собственноручно участниками процесса, кроме вводной и заключительной его части, которая оформляется должностным лицом органа, ведущего уголовный процесс. Например, после свободного рассказа допрашиваемый вправе изложить свои показания собственноручно. После собственноручного изложения показаний и их подписания допрашиваемым следователь может задать дополняющие и уточняющие вопросы (ч. 5 ст. 218 УПК).

6. При отказе подписания протокола участником процесса, независимо от мотивов, для подтверждения этого факта, его мотивов, законности и обоснованности процессуального действия, участия понятых не требуется, кроме случаев, когда они сами по закону являются обязательными участниками процессуального действия (например, осмотра, обыска, выемки, проверки и уточнения показаний на месте и т.д.).

7. К физическим недостаткам в смысле нормы ч. 10 ст. 126 УПК, которые исключают прочтение лицом протокола или его подписание, могут быть отнесены слепота, неграмотность, отсутствие конечностей рук и т.д.

8. Закон особо оговаривает порядок подписания протокола или его части после ознакомления участника процесса с его содержанием (ч. 5 ст. 126 УПК), что также характеризует качество проведения следственного или судебного действия и, собственно, юридическую силу протокола следственного действия или судебного заседания.

Статья 127. Исследование доказательств

Собранные по делу доказательства подлежат всестороннему и объективному исследованию. Исследование включает анализ полученного доказательства, его сопоставление с другими доказательствами, собирание дополнительных доказательств, проверку источников получения доказательств.

1. Вторым элементом процесса доказывания является исследование доказательств, которое осуществляется практически после каждого случая получения, закрепления и изъятия нового доказательства. Например, допросив лицо в качестве свидетеля, следователь путем детального и всестороннего рассмотрения (анализа) его показаний, может констатировать их достаточность для установления определенного обстоятельства, входящего в структуру предмета доказывания по уголовному делу (ст. 117 УПК). По результатам сопоставления данного доказательства с другими, может выявить его сильные и слабые стороны, порядок использования в обвинительном заключении и т.д. Данные показания могут быть основанием для производства дополнительного допроса этого же лица в качестве свидетеля или стать основой для вызова другого лица и его допроса в качестве свидетеля, получения других доказательств по делу путем производства следственных действий, направления запросов в организации, дачи поручений и указаний по делу органам дознания о производстве оперативно-розыскных мероприятий и т.д. В ряде случаев показания свидетеля могут быть процессуальным средством проверки показаний других лиц по делу или других источников доказательств. Например, путем проведения проверки и уточнения показаний на месте, очной ставки и т.д.

2. Исследование доказательств продолжается во всех стадиях уголовного процесса. Например, непосредственному исследованию все доказательства, добытые на предварительном следствии, подлежат в главном судебном разбирательстве (ч. 1 ст. 311 УПК), которое объективно не может быть повторением следственной работы, но осуществляется в пределах того обвинения, по которому подсудимый предан суду (ч. 1 ст. 320 УПК).

3. Исследование доказательств входит в полномочия суда апелляционной инстанции (назначение экспертиз, истребование документов, допрос свидетелей и потерпевших (ст. 410 УПК).

4. Исследование доказательств может продолжаться при пересмотре судебных решений, вступивших в законную силу, в надзорном порядке. Разъясняя эту сторону деятельности суда надзорной инстанции Верховный Суд указывает, что выводы суда надзорной инстанции о законности и обоснованности приговоров и решений, вступивших в законную силу, должны быть основаны на материалах дела и не должны опираться на материалы, находящиеся за пределами дела. Суд, рассматривающий дело в порядке надзора, не вправе считать доказанными факты, данные о которых хотя и имеются в материалах дела, но не были исследованы судом первой инстанции и не были им установлены в приговоре или отвергнуты. Суду надзорной инстанции не предоставлено право устанавливать наличие или отсутствие доказательств, необходимых для правильного разрешения дела. Дополнительные материалы, приложенные к жалобе, протесту, имеющие значение для дела и свидетельствующие об ошибочности применения судом первой инстанции материального и процессуального законов, достоверность и доброкачественность доказательств, использованных судом для установления доказанности обвинения, роли и степени вины осужденного и других обстоятельств, влияющих на правильность разрешения дела, могут служить основанием для отмены приговора и направления дела на новое судебное рассмотрение (пп. 22, 23 постановления Верховного Суда от 28 апреля 2000 года № 2 «О порядке производства по уголовным делам в надзорной инстанции», ст.ст. 462, 463, 467 УПК).

Статья 128. Оценка доказательств

1. Каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности – достаточности для разрешения уголовного дела.

2. В соответствии со статьей 25 настоящего Кодекса судья, прокурор, следователь, дознаватель оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном рассмотрении доказательств в их совокупности, руководствуясь законом и совестью.

3. Доказательство признается относящимся к делу, если оно представляет собой фактические данные, которые подтверждают, опровергают или ставят под сомнение выводы о существовании обстоятельств, имеющих значение для дела.

4. Доказательство признается допустимым, если оно получено в порядке, установленном настоящим Кодексом.

5. Доказательство признается достоверным, если в результате проверки выясняется, что оно соответствует действительности.

6. Совокупность доказательств признается достаточной для разрешения уголовного дела, если собраны относящиеся к делу допустимые и достоверные доказательства, неоспоримо устанавливающие истину о всех и каждом из обстоятельств, подлежащих доказыванию.

1. Третьим (условным) элементом процесса доказывания является оценка доказательств, то есть определение их качества (ценности) в данном деле (см.: также комментарий к нормам статьи 25 УПК). В этом плане каждое доказательство, чтобы отвечать требованиям качества, эффективности, должно содержать определенный набор признаков (свойств): быть относимым к уголовному делу, быть допустимым как доказательство в данном деле, быть достоверным (надежным).

2. Норма ч. 3 ст. 128 УПК регулирует такое свойство доказательства, как его относимость к делу. Данное свойство напрямую связано с обстоятельствами, подлежащими доказыванию по уголовному делу (ст. 117 УПК). То есть, оценивая доказательство, необходимо устанавливать связь между ним и предметом доказывания. Если такая связь существует, то данное доказательство относится к данному уголовному делу. Если доказательство «не работает» на ст. 117 УПК (на предмет доказывания), оно выводится из процесса доказывания, иначе говоря, не используется.

3. Даже относимое к делу доказательство может перестать быть таковым, если оно предварительно не получено на основе норм и в порядке, установленном УПК. Словом, закрепление и изъятие доказательства должно осуществляться в строгом соответствии с правилами производства процессуальных (в том числе следственных и судебных) действий (см.: также комментарий к нормам статьи 116 УПК). В этом заключается свойство допустимости доказательства к процессу расследования и судебного разбирательства по делу.

4. Однако первых двух свойств доказательства явно недостаточно, на что закон предусматривает и такое их третье качество, как достоверность. То есть, относимое и допустимое доказательство должно быть проверено еще на его надежность, соответствие тому, что им устанавливается, опровергается или ставится под сомнение. Например, показания свидетеля могут быть проверены с помощью других следственных действий (выемки, обыск и т.д.). Заключение эксперта проверяется, при наличии оснований, с помощью дополнительной или повторной экспертизы и т.д.

5. Если собранные и исследованные доказательства отвечают указанным выше признакам, они все в совокупности, а не каждое в отдельности, могут быть взяты за основу принятия определенных процессуальных решений и производства определенных действий органом, ведущим уголовный процесс. Например, стать основанием осуществления следственных действий, применения мер процессуального принуждения, вынесения постановления о прекращении уголовного дела, о привлечении в качестве обвиняемого, составления протокола обвинения, обвинительного заключения, вынесения приговора и т.д. Вместе с тем, по смыслу нормы ч. 1 ст. 128 УПК совокупность доказательств – это не механическая концентрация разных доказательств. Совокупность доказательств должна обладать таким важным свойством, как их достаточность для разрешения определенных вопросов уголовного дела. Достаточность доказательств предполагает такую их систему, с точки зрения количества, качества, объяснения, внутреннего содержания, которая не требует дополнительного собирания доказательств, поскольку уже собранных вполне достаточно для принятия законных и обоснованных решений и производства действий по делу.

Статья 129. Научно-технические средства в процессе

доказывания

1. В целях собирания, исследования и оценки доказательств орган, ведущий уголовный процесс, вправе использовать научно-технические средства.

2. Для оказания содействия при использовании научно-технических средств органом, ведущим уголовный процесс, может быть привлечен специалист.

3. Применение научно-технических средств признается допустимым, если они:

1) прямо предусмотрены законом или не противоречат его нормам и принципам;

2) научно состоятельны;

3) обеспечивают эффективность производства по уголовному делу;

4) безопасны.

4. Использование научно-технических средств органом, ведущим уголовный процесс, фиксируется в протоколах соответствующих процессуальных действий с указанием данных научно-технических средств, условий и порядка их применения, объектов, к которым эти средства были применены, и результатов их использования.

1. Понятие научно-технических средств в процессуальном значении приведено в п. 40 ст. 7 УПК (см.: комментарий к норме данной статьи). При этом к приборам могут быть отнесены поисковая, компьютерная техника, микроскопы, лупы, магнитофоны, проекторы и т.д. К специальным приспособлениям – инструменты, ширмы, защитные экраны и т.д. Материалами выступают различные порошки, дактоленты, гипс, пластилин и т.д.

2. Действительно, среди прочих функций специалиста по уголовному делу, является его помощь, оказываемая органу, ведущему уголовный процесс, в части квалифицированного применения научно-технических средств, при установлении обстоятельств, входящих в предмет доказывания (ст. 117 УПК) (см.: также комментарий к нормам статьи 84 УПК).

3. Применение научно-технических средств прямо регулируется и допускается рядом норм УПК. Так, о применении звукозаписи, видеозаписи, киносъемки, фотосъемки, изготовлении слепков, оттисков, планов и других способов запечатления информации, говорится в ч. 11 ст. 126 «Закрепление доказательств», в ч. 3 ст. 201 «Общие правила производства следственных действий», в чч. 4, 7 ст. 203 «Протокол следственного действия», ст. 219 «Применение звуко- и видеозаписи», чч. 5, 11 ст. 221 «Осмотр», ч. 3 ст. 224 «Осмотр трупа человека», ч. 3 ст. 227 «Протокол осмотра, освидетельствования, эксгумации», ч. 15 ст. 232 «Порядок производства обыска и выемки», ст. 236 «Перехват сообщений», ст. 237 «Прослушивание и запись переговоров», ч. 7 ст. 238 «Проверка и уточнение показаний на месте», ч. 5 ст. 239«Следственный эксперимент», ст. 262 «Охрана прав личности при получении образцов», ч. 6 ст. 328 «Протокол главного судебного разбирательства», ст. 349 «Оглашение показаний подсудимого», ч. 7 ст. 351 «Допрос свидетелей», ч. 2 ст. 353 «Оглашение показаний потерпевшего и свидетеля» и т.д. Научно-технические средства всегда являются частью протокола процессуального действия, если они применяются. Так, согласно ч. 7 ст. 203 УПК к протоколу прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы, кассеты видеозаписи, чертежи, планы, схемы, слепки, оттиски следов, выполненные при производстве следственного действия.

4 . Безусловно, нормами УПК невозможно охватить весь круг научно-технических средств, применяемых в ходе уголовного процесса. И в этом нет нужды. Главное условие, которое в этом вопросе необходимо соблюдать, это не противоречие всех остальных научно-технических средств нормам и принципам УПК. Например, поисковые приборы, применяемые при обыске, специальная техника для прослушивания и записи переговоров и т.д.

5. Состоятельность научно-технических средств обычно доказывается длительной практикой их применения и надежностью запечатления следов преступной деятельности. Это, надо полагать,– учитывает законодатель,– при указании конкретных научно-технических средств, применяемых при доказывании обстоятельств, необходимых для правильного разрешения уголовного дела. Например, к таким средствам издавна относятся фотоаппараты, магнитофоны, в настоящее время – это видеокамеры и т.д.