§ 3. Заключение договора

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения, если иное не предусмотрено договором или не установлено законом.

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК).

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (п. 2 ст. 432 ГК).

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определено и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (п. 1 ст. 435 ГК). Оферта должна содержать существенные условия договора.

С момента получения оферты адресатом лицо, пославшее оферту, считается связанным обязательством заключить договор с адресатом на условиях, объявленных в оферте. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если только в самой оферте не предусмотрено иное. При решении вопроса о правомерности отзыва оферты принимается во внимание существо предложения и обстановка, в которой оно было сделано. Оферта может считаться не полученной только при условии, если извещение о ее отзыве поступило ранее или одновременно с самой офертой.

Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта) (п. 2 ст. 437 ГК). Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение заключать договор при условии, если в самом предложении прямо не указано иное.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК). Акцепт должен быть полным и безоговорочным.

Акцепт может быть выражен не только в письменной форме, но и фактическими действиями, свидетельствующими об акцепте:

0. оплатой товара в магазине;

1. приобретением билета на проезд в общественном транспорте;

2. совершением иных действий, свидетельствующих об акцепте.

Так, совершение действий по выполнению условий договора, объявленных в оферте в срок, установленный для ее акцепта, признается акцептом.

При разрешении преддоговорных споров, а также споров, связанных с исполнением обязательств, необходимо иметь в виду, что акцептом, наряду с ответом о полном и безоговорочном принятии условий оферты, признается совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором (п. 3 ст. 438 ГК).

Следует учитывать, что для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом ГК не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок (п. 58 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации”).

В то же время ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте (акцепт на иных условиях), акцептом не считается (ст. 443 ГК). Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время — новой офертой.

Акцепт, полученный с опозданием, признается акцептом только тогда, когда сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта. В случае, если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту ранее или одновременно с акцептом, акцепт считается не полученным (ст. 439 ГК).

В любом случае, когда в оферте определен срок для ее акцепта, договор будет считаться заключенным, если акцепт получен лицом, направившем оферту, в пределах указанного в ней срока. Если срок акцепта в оферте не определен, действует срок для ее акцепта, установленный законом или иными правовыми актами, а если и такой срок не установлен, исходят из нормально необходимого времени для ответа.

Если в соответствии с законом или иным правовым актом для заключения договора необходимо передать имущество, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества; если предусмотрена государственная регистрация договора (аренда, продажа недвижимости, залог недвижимости), то договор признается заключенным с момента его государственной регистрации (п. 2 и 3 ст. 433 ГК).

Если иное не предусмотрено договором, договор считается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма (п. 1 ст. 434 ГК). Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

Согласно ГК (ст. 161) договор юридических лиц между собой и с гражданами должен быть заключен в простой письменной форме. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

Письменная форма договора считается соблюденной при условии, что лицо, получившее оферту, в срок, установленный для ее акцепта, совершает действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.), если иное не предусмотрено в оферте или не установлено законом или иным правовым актом (п. 3 ст. 434 ГК).

В соответствии с п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Если обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством, договор должен быть заключен в обязательном порядке.

Получив оферту (проект договора), сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в течение 30-ти дней рассмотреть предложенные условия договора и принять одно из следующих решений:

1) принять предложение о заключении договора на условиях объявленных в оферте (полный и безоговорочный акцепт);

2) принять предложение о заключении договора на иных условиях (акцепт на иных условиях) с приложением протокола разногласий к проекту договора;

3) отказаться от предложения заключить договор (полный и безоговорочный отказ от акцепта).

Независимо от того, какое решение будет принято, ответ на предложение заключить договор должен быть дан в течении 30 дней — срока, объявленного для акцепта.

Необходимо иметь в виду, что акцепт на иных условиях дает право лицу, направившему оферту, передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения извещения об акцепте на иных условиях (п. 1 ст. 445 ГК).

В случаях, когда обязанность заключить договор в обязательном порядке предусмотрена для стороны, направившей оферту, и на ее предложение о заключении договора получен акцепт на иных условиях, она обязана в течении 30 дней известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий (п. 2 ст. 445 ГК).

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Законом, иными правовыми актами или соглашением сторон могут быть предусмотрены сроки, отличные от тех, которые рассмотрены выше. Необоснованное уклонение от заключения договора стороной, для которой заключение договора обязательно, дает право другой стороне обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, при этом уклоняющаяся от заключения договора сторона возмещает другой стороне причиненные этим убытки.

Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги (п. 1 ст. 447 ГК).

В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель иного имущественного права на нее. Организатором торгов также могут являться специализированная организация или иное лицо, которые действуют на основании договора с собственником вещи или обладателем иного имущественного права на нее и выступают от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом.

Законом может быть предусмотрена продажа вещи только на торгах.

В какой форме проводить торги, определяет обычно организатор торгов. Торги проводятся в двух формах: в форме аукциона или в форме конкурса.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия (п. 4 ст. 447 ГК).

В случаях, если в аукционе или конкурсе участвовал только один участник торги, считаются несостоявшимися.

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели. Извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения.

Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, порядке определения лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок.

Организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса — не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса, если иное не предусмотрено в извещении.

В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб.

Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их.

При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, причиненные участием в торгах убытки в части, превышающей сумму задатка.

Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения (ст. 448 ГК).

Законом может быть предусмотрен иной порядок проведения торгов.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК).