§ 2. Эмиссия кредитными организациями акций и облигаций

Акция воплощает личное неимущественное право членства в корпорации (акционерном обществе). Из нее вытекает комплекс прав, включающий как имущественные права (право на участие в прибыли акционерного общества (дивиденды) и получение ликвидационной квоты (стоимости)), так и неимущественные права акционера (право на участие в управлении обществом, право знакомиться с данными бухгалтерского учета и отчетности и т.п. - см. п. 2 ст. 31 Закона об акционерных обществах). По действующему законодательству акции могут выпускаться только акционерными обществами на величину своего уставного капитала. В отличие от облигации акция носит бессрочный характер.

Из гл. III Закона об акционерных обществах следует, что акции могут быть обыкновенными, привилегированными, размещенными, объявленными, дробными, дополнительными.

Обыкновенная акция предоставляет своему владельцу одинаковый объем прав, перечисленных в ст. 31 Закона об акционерных обществах, основными из которых являются право голоса и право на получение дивидендов. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций кредитных организаций должна быть одинаковой (п. 1 ст. 25 Закона об акционерных обществах) и должна выражаться в российских рублях.

Акционерное общество вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Возможность выпуска одного или нескольких типов привилегированных акций, размер дивиденда и (или) ликвидационная стоимость (квота) по каждому из них, объем прав, предоставляемый ими, определяются уставом кредитной организации. Привилегированные акции одного типа предоставляют их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества (п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах).

В отличие от обыкновенных акций владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров (если иное не установлено законом), но приобретают права на получение гарантированного дивиденда и ликвидационной стоимости, размер которых должен быть определен уставом. Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, уставом общества должна быть предусмотрена очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости по каждому из них (п. 2 ст. 32 Закона об акционерных обществах). Если дивиденды за соответствующий период обществом не объявлены (не принято решение об их выплате), акционер - владелец привилегированных акций, по которым размер дивидендов не определен уставом, не имеет права взыскивать их с общества.

Размещенными считаются акции, приобретенные акционерами, а объявленными - акции, которые акционерное общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям (ст. 27 Закона об акционерных обществах). Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленных уставом общества (ст. 28 Закона об акционерных обществах).

Дробные акции образуются при невозможности приобретения акционером целого числа акций, например в случае осуществления преимущественного права на приобретение акций, при консолидации акций и т.п. (п. 3 ст. 25 Закона об акционерных обществах). Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.

При учреждении кредитной организации категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, а также размер уставного капитала определяются в письменном договоре о создании кредитной организации. При учреждении кредитной организации одним лицом категории (типы) акций определяются в решении об учреждении.

Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (ст. 816 ГК РФ). Основанием возникновения обязательства эмитента облигации является договор облигационного займа, в соответствии с которым одна сторона (заимодавец) предоставляет установленную денежную сумму другой стороне (заемщику). В удостоверение этой сделки заемщик вручает облигацию контрагенту и обязуется возместить ему номинальную стоимость этой ценной бумаги в предусмотренный в ней срок с уплатой обусловленного процента (если иное не предусмотрено условиями выпуска).

Облигации бывают именными, на предъявителя, процентными, беспроцентными, с фиксированной и плавающей процентными ставками, свободно обращающимися и с ограниченным кругом обращения, конвертируемыми (т.е. обмениваемыми на другие ценные бумаги, например на акции) и неконвертируемыми. Бездокументарные облигации могут быть только именными (ст. 149 ГК РФ).

В зависимости от эмитента различают государственные (Российской Федерации, ее субъектов), муниципальные облигации, облигации, выпускаемые коммерческими обществами (корпоративные облигации) и другими эмитентами.

Перечень обязательных реквизитов для ценных бумаг, в том числе и облигаций, выпущенных в документарной форме, определяется на основании ст. 17 Закона о рынке ценных бумаг.

Общий порядок выпуска акций и облигаций регулируется, главным образом, Законом об акционерных обществах *(439), Законом о рынке ценных бумаг *(440), постановлением ФКЦБ от 18 июня 2003 г. N 03-30/пс "О стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг". Специальный правовой режим эмиссии ценных бумаг кредитных организаций установлен Инструкцией Банка России от 22 июля 2002 г. N 102-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" *(441) (далее - Инструкция Банка России N 102-И), облигаций Банка России - постановлением Правительства РФ от 12 октября 1999 г. N 1142 "Об особенностях эмиссии и регистрации облигаций Центрального банка Российской Федерации" *(442), облигаций Внешэкономбанка - Положением Банка России от 3 июля 1998 г. N 44-П "О порядке обращения на территории Российской Федерации процентных документарных именных облигаций Внешэкономбанка" *(443).

Процедура эмиссии ценных бумаг кредитных организаций включает следующие этапы:

1) принятие решения о размещении ценных бумаг;

2) утверждение решения о выпуске ценных бумаг;

3) государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг и проспекта эмиссии ценных бумаг в случаях, если регистрация выпуска сопровождается регистрацией их проспекта;

4) размещение ценных бумаг;

5) государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

1) Под решением о размещении ценных бумаг понимается одно из следующих решений: решение о создании кредитной организации путем учреждения или реорганизации; решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций; решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций; решение о размещении ценных бумаг путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг другого вида, категории (другого типа); решение об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций; решение о внесении изменений в устав кредитной организации - эмитента, касающихся предоставляемых по привилегированным акциям этого типа прав; решение о консолидации акций; решение о дроблении акций; решение о размещении облигаций.

Решение о размещении ценных бумаг принимается общим собранием акционеров или советом директоров кредитной организации в зависимости от требований устава и действующего законодательства. При назначении в кредитную организацию - эмитент временной администрации по ее управлению решения о размещении ценных бумаг принимаются в особом порядке. Он может предусматривать, что решение о размещении ценных бумаг либо подлежит согласованию с временной администрацией, либо она сама вправе принимать такое решение в пределах предоставленных ей полномочий и по согласованию с советом директоров (подробнее см. п. 10.3 Инструкции Банка России N 102-И).

2) Решение о выпуске (дополнительном выпуске) и проспект эмиссии ценных бумаг утверждается советом директоров кредитной организации на основании решения об их размещении.

3) Размещение и обращение облигаций допустимо только после государственной регистрации их выпуска (ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг). Государственная регистрация выпусков ценных бумаг кредитных организаций осуществляется Банком России. Причем Департаментом лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России регистрируются:

1) выпуски акций кредитных организаций с уставным капиталом 700 млн. руб. и более или с долей иностранного участия свыше 50%;

2) а также выпуски облигаций кредитных организаций на сумму свыше 200 млн. руб. и выше;

3) выпуски ценных бумаг при реорганизации кредитных организаций и выпуски опционов кредитных организаций.

Остальные выпуски ценных бумаг кредитных организаций регистрируются в территориальных учреждениях Банка России (см. п. 1.2 Инструкции Банка России N 102-И).

Для государственной регистрации своих ценных бумаг кредитная организация - эмитент должна представить в регистрирующий орган комплект документов, перечисленных в разд. 13 Инструкции Банка России N 102-И. К числу таких документов отнесен также проспект эмиссии ценных бумаг. Однако он оформляется не во всех случаях. Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг должна сопровождаться регистрацией их проспекта в случае размещения путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. Проспект эмиссии должен быть заверен независимой аудиторской фирмой при выпуске акций, связанном с увеличением уставного капитала кредитной организации, и при выпуске облигаций.

По общему правилу кредитная организация-эмитент обязана представить документы для регистрации выпуска ценных бумаг не позднее трех месяцев с даты утверждения решения об их выпуске. Данное правило знает несколько исключений. Документы для регистрации выпуска акций при учреждении кредитной организации, а также документы для регистрации выпуска ценных бумаг присоединяющей кредитной организации при реорганизации в форме присоединения должны представляться кредитной организацией в Банк России одновременно с документами на регистрацию кредитной организации или на внесение соответствующих изменений в устав присоединяющей кредитной организации - эмитента. Регистрация первого выпуска ценных бумаг при учреждении кредитной организации должна производиться одновременно с выдачей кредитной организации свидетельства о государственной регистрации. Регистрационные документы первого выпуска акций при создании и реорганизации кредитной организации путем преобразования, слияния, разделения и выделения представляются в регистрирующий орган в течение месяца с момента получения эмитентом сообщения о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих сведений. При реорганизации кредитной организации в форме присоединения регистрация дополнительного выпуска акций присоединяющей кредитной организации - эмитента осуществляется Банком России после получении сведений о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемой кредитной организации.

Срок для рассмотрения регистрирующим органом представленных документов не должен превышать 30 календарных дней с даты их поступления.

В п. 13.10 Инструкции Банка России N 102-И предусмотрен исчерпывающий перечень оснований для отказа в регистрации выпуска ценных бумаг. Отказ в регистрации выпуска ценных бумаг может быть обжалован в Банк России или в суд.

При отсутствии претензий к представленным регистрационным документам Банка России регистрирует выпуск ценных бумаг. При регистрации каждого дополнительного выпуска ценных бумаг кредитной организации - эмитента ему присваивается индивидуальный государственный регистрационный номер.

После государственной регистрации выпуска ценных бумаг, а при размещении путем подписки, сопровождающейся регистрацией проспекта эмиссии ценных бумаг - после выполнения обязанности по раскрытию информации, содержащейся в регистрационных документах, кредитная организация вправе начать размещение ценных бумаг.

4) Размещение акций может происходить путем подписки, капитализации собственных средств кредитной организации и конвертации в акции ранее выпущенных ценных бумаг этой же кредитной организации.

Кредитная организация - открытое акционерное общество вправе проводить открытую подписку (публичное размещение) на выпускаемые ею акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований законодательства. Кредитная организация - открытое акционерное общество вправе также проводить закрытую подписку на выпускаемые ею акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена ее уставом или законодательством. Кредитная организация - закрытое акционерное общество не вправе проводить размещение акций посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. При создании кредитной организации в форме акционерного общества путем учреждения или реорганизации (слияния, разделения, выделения или преобразования кредитной организации из общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество) все акции должны быть размещены среди ее учредителей. Акции кредитной организации, распределенные при ее учреждении, должны быть полностью оплачены в течение 30 календарных дней с момента выдачи кредитной организации свидетельства о государственной регистрации. Дополнительные акции могут быть размещены только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом кредитной организации - эмитента. Дополнительные акции, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты. Оплата дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определенной советом директоров кредитной организации - эмитента, исходя из рыночной стоимости, но не ниже номинальной стоимости. Цена размещения дополнительных акций акционерам кредитной организации - эмитента при осуществлении ими преимущественного права приобретения акций может быть установлена ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10%.

Законодательство об акционерных обществах содержит нормы о праве акционеров на преимущественное приобретение акций или иных эмиссионных ценных бумаг в двух случаях: в случае продажи акционером закрытого акционерного общества акций третьим лицам и при размещении обществом дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг. Такие нормы направлены на защиту прав акционеров. К сожалению, на практике применение указанных норм вызывает немало споров.

Например, в соответствии с п. 1 ст. 40 Закона об акционерных обществах акционеры кредитной организации имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций.

Акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное правило не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

Пункт 2 ст. 40 Закона об акционерных обществах установлены дополнительные гарантии для акционеров, имеющих преимущественное право приобретения акций (иных эмиссионных ценных бумаг), размещаемых путем закрытой подписки. Им предусмотрена обязанность акционерного общества составить список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций.

Такой список составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения об их размещении (т.е. дату проведения общего собрания акционеров). Указанные акционеры должны быть уведомлены о возможности реализовать свое преимущественное право на приобретение дополнительных акций. Уведомление должно содержать сведения о количестве размещаемых акций, цене их размещения или порядке определения цены размещения, порядке определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждый акционер, сроке действия преимущественного права, который не может быть менее 45 календарных дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления, реквизиты платежа.

До окончания указанного срока кредитная организация - эмитент не вправе размещать дополнительные акции лицам, не включенным в рассматриваемый список. Кроме того, в соответствии с п. 6.4.9 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утв. постановлением ФКЦБ от 18 июня 2003 г. N 03-30/пс, уведомление о возможности осуществления преимущественного права приобретения размещаемых ценных бумаг осуществляется после государственной регистрации выпуска ценных бумаг и до начала срока их размещения в порядке, предусмотренном уставом акционерного общества для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров, или путем вручения такого уведомления каждому из лиц, включенных в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения ценных бумаг.

Из приведенных норм следует, что в случае закрытой подписки преимущественным правом на приобретение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг пользуются только те акционеры, которые, во-первых, голосовали против или не принимали участия в голосовании по вопросу о размещении этих ценных бумаг, во-вторых, не имеют возможности приобрести целое число размещаемых ценных бумаг, и в-третьих, размещаемые ценные бумаги подлежат распределению не только среди акционеров.

В соответствии с п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах акционеры закрытого акционерного общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права.

Споры о толковании указанной нормы нередко возникают из-за того, что в прежней редакции п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах, действовавшей до 1 января 2002 г., после указания на преимущественное право акционеров закрытого общества приобретать акции использовалась формулировка "по цене предложения другому лицу". Исходя из действующей редакции, необходимо сделать вывод, что у акционеров закрытого акционерного общества отсутствует право требовать пропорционального отчуждения им акций, продаваемых кем-либо из акционеров другому участнику данного общества. При продаже участником принадлежащих ему акций одному или нескольким акционерам этого же общества персональный состав акционеров остается неизменным. Для сохранения соотношения долей акционеров в уставном капитале общества в уставе может быть предусмотрено распространение действия принципа пропорциональности и на случаи отчуждения акций в пределах общества.

Возможность внесения в устав такого условия допускает ст. 11 Закона об акционерных обществах. Однако при отсутствии указанного условия в уставе у акционеров нет преимущественного права требовать продажи им акций, отчуждаемых другим акционером. Аналогичное толкование ст. 7 Закона об акционерных обществах следует из пп. 10 п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах". В нем указано, что "закон об акционерных обществах предусматривает преимущественное право акционеров общества на приобретение акций, отчуждаемых участником общества, в случаях, когда владелец намерен продать их третьему лицу (не являющемуся участником данного общества)" *(444).

Приобретатели акций кредитной организации вправе оплачивать их стоимость как в рублях, так и в иностранной валюте, а также путем капитализации начисленных, но не полученных акционерами дивидендов. Помимо договора купли-продажи приобретение акций может быть оформлено договором мены акций на принадлежащее инвесторам здание, а при наличии разрешения совета директоров Банка России - на иное имущество в неденежной форме.

Если оплата акций осуществляется юридическими лицами в валюте Российской Федерации, то платежи могут выполняться только в безналичном порядке, при оплате акций физическими лицами - по их выбору наличными или безналичными деньгами. При оплате акций валютой Российской Федерации в безналичном порядке, а также путем капитализации дивидендов поступающие денежные средства должны зачисляться на специальный накопительный счет, открываемый в Банке России. По этому счету может осуществляться только ограниченный круг расчетных операций. Так, средства с этого счета могут быть перечислены на корреспондентский счет кредитной организации после регистрации итогов выпуска; возвращены плательщикам, если итоги выпуска не будут зарегистрированы; либо возвращены плательщикам при расторжении договоров купли-продажи акций.

Оплата акций иностранной валютой может осуществляться юридическими и физическими лицами, если такая возможность предусмотрена в регистрационных документах кредитной организации, только в безналичном порядке и при соблюдении требований валютного законодательства.

Акции, размещаемые путем капитализации собственных средств кредитной организации, могут распределяться только среди ее акционеров. В этом случае размещение осуществляется на основании решения соответствующего органа управления кредитной организации, и заключения каких-либо договоров не требуется. Капитализация собственных средств кредитной организации осуществляется путем перевода в состав уставного капитала части дополнительных доходов и иного имущества, перечень которых содержится в п. 15.3.2 Инструкции Банка России N 102-И. Сумма капитализированного имущества должна равняться стоимости выпущенных дополнительных акций.

При размещении акций путем конвертации происходит обмен ценных бумаг, ранее выпущенных кредитной организацией, на акции, размещаемые впервые. По своей юридической природе отношения, складывающиеся между акционером и акционерным обществом при конвертации, допустимо рассматривать как договор мены.

Конвертация ранее выпущенных ценных бумаг в акции кредитной организации может производиться в следующих случаях:

а) при обмене на акции конвертируемых ценных бумаг, условиями выпуска которых была предусмотрена обязанность кредитной организации - эмитента произвести такую операцию (например, конвертируемые облигации, опционы эмитента);

б) при обмене на выпускаемые акции меньшей номинальной стоимости ранее выпущенных акций большей номинальной стоимости (при дроблении акций и уменьшении уставного капитала кредитной организации - эмитента путем уменьшения номинальной стоимости акций);

в) при обмене на выпускаемые акции большей номинальной стоимости ранее выпущенных акций меньшей номинальной стоимости (при консолидации акций и увеличении уставного капитала кредитной организации путем увеличения номинальной стоимости акций);

г) при обмене на выпускаемые акции ценных бумаг реорганизуемых кредитных организаций (при слиянии, присоединении, выделении, разделении), а также при обмене на акции долей кредитной организации, преобразуемой из общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество;

д) при обмене на акции ранее выпущенных ценных бумаг, в отношении которых принято решение об изменении объема прав по ним.

Размещение облигаций может осуществляться путем подписки и конвертации в них ранее выпущенных кредитной организацией конвертируемых облигаций.

5) Регистрация итогов выпуска осуществляется регистрирующим органом в следующие сроки. Не позднее 30 календарных дней после завершения размещения ценных бумаг кредитная организация обязана представить в регистрационный орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг. Данное правило знает несколько исключений. Отчет о первом выпуске акций при учреждении кредитной организации - эмитента представляется в регистрирующий орган одновременно с представлением документов на получение лицензии на осуществление банковских операций. Отчет о первом выпуске акций при реорганизации кредитной организации в форме присоединения представляется в регистрирующий орган одновременно с представлением документов на регистрацию выпуска ценных бумаг. Количество фактически размещенных ценных бумаг может оказаться меньше, чем указано в решении о размещении. В этом случае неразмещенные ценные бумаги подлежат погашению, а регистрация итогов выпуска осуществляется в объеме фактически размещенных ценных бумаг. Однако в решении о выпуске акций и облигаций может быть установлена доля, при недостижении которой эмиссия должна признаваться несостоявшейся. Такая доля не должна быть ниже 75%. Если количество фактически выпущенных ценных бумаг окажется ниже указанной доли, выпуск ценных бумаг должен быть признан несостоявшимся.

Срок рассмотрения регистрирующим органом отчета об итогах выпуска ценных бумаг не может превышать двух недель, в течение которых представленная информация проверяется на предмет ее достоверности. Кроме того, регистрирующий орган проверяет, насколько источники формирования уставного капитала кредитной организации соответствуют требованиям нормативных актов Банка России.

При регистрации итогов выпуска ценных бумаг регистрирующий орган выдает кредитной организации свидетельство и один экземпляр зарегистрированного отчета.

После регистрации итогов выпуска акций средства с накопительного счета кредитной организации подлежат перечислению на ее корреспондентский счет.

Регистрация итогов выпуска ценных бумаг порождает у кредитной организации обязанность раскрыть информацию, содержащуюся в отчете об итогах выпуска ценных бумаг в порядке, установленном Банком России.