§ 9. Pacta dotalia

I. Стороны могут заключать относительно судьбы dotis во время брака и после его прекращения особые договоры и тем изъять приданое из-под действия общих норм права. Однако содержание этих договоров не может быть вполне свободно устанавливаемо волею сторон *(170). Оно подлежит большим ограничениям, сущность которых определяется двумя принципами: 1) стремлением заставить приданое действительно служить его назначению ad onera matrimonii ferenda; 2) стремлением обеспечить за женщиной возврат приданого по расторжении брака, для того, чтобы она не сделалась mulier indotata и могла вновь выйти замуж. Последний принцип выражен в L. 2. D. 23, 3. Paulus. Reipublicae interest mulieres dotes salvas habere, propter quas nubere possunt. L. 1. D. sol. matr. 24, 3. Pomponius. Dotium causa semper et ubique praecipua est; nam et publice interest dotes mulieribus conservari, cum dotatas esse feminas ad subolem procreandam replendamque liberis civitatem maxime sit necessarium.

II. Сущность этих ограничений сводится к следующему.

1. Чтобы приданое в течение брака действительно служило своей цели, установлено, что ничтожна оговорка, по которой плоды причисляются к капиталу dotis; она действительна лишь в следующих случаях: а) если жена на себя примет свое содержание, или b) если мужу предоставляется право тратить на нужды брака проценты с собранной им суммы плодов *(171).

2. Закон стремится обеспечить возврат приданого в целости самой жене по расторжении брака. Отсюда следующие ограничения. Ничтожна оговорка, что муж должен отвечать по отношению к дотальным объектам за diligentia in concreto, а будет отвечать только за dolus (propter utilitatem nubentium *(172). Безусловно ничтожна оговорка, что dos должна остаться за мужем во всяком случае, т.е. перейти к его наследникам даже в случае расторжения брака его смертью; это значило бы сделать mulier indotata (приданое обратилось бы в donatio sub modo *(173). Кроме того, есть еще ограничения, различные для разных установителей приданого:

a) Кто установляет приданое, не будучи к тому законом обязан, тот не может после установления приданого делать никаких невыгодных для жены оговорок без ее согласия *(174).

b) Кто законом обязан к установлению приданого, тот является связанным уже при самом совершении акта установления приданого; он может выговаривать возврат dotis себе или оставление ее мужу при расторжении брака смертью жены *(175); но он не может без согласия жены выговаривать ничего невыгодного для жены на тот случай, если dos должна быть возвращена ей (напр., более позднего срока реституции *(176).

c) Сама жена, установляя приданое, может только отказаться от законного залога на имущество мужа, установленного в пользу dotis *(177), и выговорить оставление dos за мужем на случай расторжения брака ее смертью или разводом при наличности детей от брака *(178).

3. Наконец, согласно общим принципам права, закон не допускает оговорок, юридически невозможных (напр., о невычете impensae necessariae, которые ipso jure dotem minuunt *(179) или безнравственных (напр., об отнятии у мужа beneficium competentiae *(180), о недопущении иска propter res amotas между супругами *(181).