Этапы реорганизации

Первый этап. В соответствии с п.1 ст.57 ГК реорганизация юр. лица может осуществляться:

1. по решению самих участников;

2. по решению уполномоченного учредительного документами органа юр. лица (чаще всего, такие полномочия делегируются Совету директоров);

3. решение о реорганизации может принять арбитражный суд по иску антимонопольного органа (когда в суде будет установлено, что организация занимается монопольной деятельностью);

Приняв решение о проведении реорганизации, участники обязаны в срок не позднее трёх дней сообщить об этом решении в территориальный орган федеральной налоговой службы по месту нахождения. Налоговый орган вносит соответствующую запись в Единый государственный реестр юр. лиц о том, что юр. лицо находится в процессе реорганизации.

Решение о реорганизации должно содержать следующие сведения:

1. избранная форма реорганизации;

2. сроки проведения;

3. назначение ответственных исполнителей;

4. порядок составления и утверждения разделительного баланса или передаточного акта.

Второй этап. Инвентаризация имущества и обязательств реорганизуемого юридического лица и составление отчёта об оценке этого имущества и обязательств.

Инвентаризация имущества и обязательств носит обязательный характер. Инвентарной оценке подвергаются:

1. основные средства (объекты недвижимости: здания, сооружения; инвентарь и оборудование; коммуникации, включая подъездные пути);

2. нематериальные активы;

3. финансовые вложения;

4. сырьё, готовая продукция;

5. деньги и финансовые активы.

Инвентаризации подлежит как имущество, непосредственно принадлежащее юр. лицу, так и находящееся на ответственном хранении или в пользовании на основании договоров аренды.

По итогам инвентаризации оформляются акты инвентаризации не менее чем в двух экземпляров, в которых указываются сведения о фактическом наличии имущества и о действительности учтённых финансовых обязательств. Если выявлены расхождения между теми данными, которые отражены в акте инвентаризации, и данными баланса юр. лица, то в обязательном порядке составляются сличительные ведомости, которые отражают недостатки и излишки. Достоверность инвентарной описи, подтверждённая сличительными ведомостями, является доказательством достоверности данных, включённых в разделительный баланс или в передаточный акт.

После составления инвентарной описи производится оценка имущества, передаваемого в порядке правопреемства. Способы оценки:

1. по остаточной стоимости, т.е. в тех цифрах (показателях), которые приведены в предшествующей бухгалтерской отчётности;

2. по текущей рыночной стоимости, определённой экспертной оценкой;

Если оценка производится по остаточной стоимости, то отражение имущества в передаточном акте производится в той сумме, которая приведена по соответствующим числовым показателям в бухгалтерской отчётности, составленной в течение последнего финансового года.

Если оценка производится по рыночной стоимости, то такое имущество будет показано (отражено) только в балансе той организации, которая возникла в результате реорганизации.

Третий этап. Составление передаточного акта или разделительного баланса.

Согласно ст.58 ГК передаточный акт составляется в следующих случаях:

1. слияние юр. лиц;

2. присоединение юр. лиц;

3. преобразование юр. лиц.

Разделительный баланс составляется в следующих случаях:

1. разделение юр. лица;

2. выделение юр. лица.

Формы разделительного баланса и передаточного акта законом не регламентируются. ГК определяет только требования к содержанию этих документов. Согласно ст.59 ГК передаточный акт и разделительный баланс обязательно должны содержать Положение о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юр. лица в отношении всех его кредиторов и должников “текущее обязательство”, а также обязательство оспариваемое сторонами (обязательства к принудительному исполнению).\

Передаточный акт и разделительный баланс должны включать следующие приложения:

1. бухгалтерская отчётность, в соответствии с которой определяется состав имущества и обязательств реорганизуемого юридического лица, а также их оценка на последнюю отчётную дату перед датой оформления передачи имущества и обязательств;

2. акты инвентаризации имущества и обязательств;

3. первичные учётные документы по материальным ценностям как то акты передачи, перечни имущества;

Разделительный баланс представляет собой сводную таблицу, в которой показатели “материнского (основного) баланса” арифметически делятся на количество вновь создаваемых юридических лиц.

Передаточный акт представляет собой форму акта приёмки-передачи с указанием реорганизуемого юр. лица правопредшественника, и соответственно того юр. лица, которое возникает при реорганизации – правопреемника, либо юр. лица, которое присоединяет к себе другое юр. лицо.

Разделительный баланс и передаточный акт со всеми сопутствующими документами, а также учредительными документами вновь создаваемых юр. лиц предоставляются в регистрирующий орган. Эти документы являются основанием для государственной регистрации вновь создаваемых юр. лиц.

Изменения в ГК РФ

Статья 57. Реорганизация юридического лица

1. Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то уставом.

Допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных форм реорганизации, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта, а также реорганизация с участием более двух юридических лиц, в том числе относящихся к различным организационно-правовым формам. При этом реорганизация, в которой участвуют юридические лица двух и более организационно-правовых форм, допускается, если настоящим Кодексом или законом разрешается преобразование юридического лица одной формы в другую.

Не допускается преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и некоммерческих организаций в коммерческие, за исключением случаев реорганизации унитарных предприятий, а также государственных и муниципальных учреждений, некоммерческих корпораций, кроме общественных организаций, а также иных случаев, предусмотренных законом. Другие ограничения реорганизации юридических лиц могут быть установлены законом.

Особенности реорганизации кредитных организаций определяются законами о кредитных организациях.

(п. 1 в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

2. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его уставом, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает в установленном законом порядке арбитражного управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения арбитражного управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Арбитражный управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет передаточный акт и передает его на рассмотрение суда вместе с уставами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Решение суда об утверждении указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

(в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

3. В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

4. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации (в случае регистрации нескольких юридических лиц - первого по времени государственной регистрации), допускается не ранее истечения наименьшего из сроков, предусмотренных законами об отдельных видах юридических лиц для обжалования решения о реорганизации.

(абзац введен Проектом Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

Статья 58. Правопреемство при реорганизации юридических лиц

1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу.

(в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

2. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица.

(в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

3. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом.

(в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

(в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

5. При преобразовании юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении третьих лиц не изменяются.

К отношениям, возникающим при реорганизации юридического лица в форме преобразования, правила статьи 60 настоящего Кодекса не применяются.

(п. 5 в ред. Проекта Федерального закона от 27.04.2012 N 47538-6)

22. Ликвидация юридического лица: основания, условия и порядок. Очередность удовлетворения требований кредиторов при ликвидации юридического лица.

Ликвидация юридических лиц. Если реорганизация связана с правопреемством, то при ликвидации юридическое лицо прекращает свое существование без правопреемства. Ликвидация может проводиться добровольно и в принудительном порядке. Добровольная ликвидация может проводиться по различным основаниям (достигнута цель ЮЛ и т.п.). Принудительная ликвидация осуществляется по инициативе органа государственной власти и в судебном порядке:

• при грубых и неустранимых нарушениях закона, допущенных при создании общества.

• при осуществлении деятельности с неоднократными грубыми нарушениями закона.

• для некоммерческих организаций – при систематическом осуществлении внеуставной деятельности.

Судом обязанности по ликвидации могут быть наложены на учредителя либо на любой другой орган, предусмотренный в учредительных документах. Особое основание ликвидации – признание ЮЛ несостоятельным. Применяется порядок, который отличается от общего. Общий порядок вкратце сводится к следующим стадиям:

• После принятия решения о ликвидации ЮЛ, необходимо уведомить регистрирующий орган, чтобы была внесена запись о том, что ЮЛ находится в процессе ликвидации. Назначается ликвидационная комиссия, обозначаются сроки и порядок ликвидации. К этой комиссии переходят все полномочия по руководству делами ЮЛ.

• Ликвидационной комиссии необходимо выявить состояние дел ликвидируемого ЮЛ. Для этого нужно, прежде всего, уведомить всех кредиторов. Для этого необходимо разместить в СМИ информацию о том, что ЮЛ ликвидируется и сообщить порядок, сроки ликвидации, порядок заявления кредиторами своих требований. Срок, который предоставляется кредиторам, не может составлять менее 2 месяцев с момента публикации. Помимо кредиторов, ликвидационная комиссия должна установить дебиторов ЮЛ, то есть его должников. После того, как истечет срок предъявления требований кредиторов, необходимо составить промежуточный ликвидационный баланс, который покажет финансовое состояние ЮЛ. Он подлежит утверждению лицами, принявшими решение о ликвидации.

• Далее необходимо производить расчеты с кредиторами в порядке очереди, установленном в ГК.

• Причинение вреда – в первую очередь, подлежат удовлетворению требования граждан за причинение вреда жизни и здоровью, а также о компенсации морального вреда. Как правило, все эти требования удовлетворяются повременными платежами, т.е. платежами, которые выплачиваются частями во времени. Но после ликвидации некому будет выплачивать. Тогда находится решение – капитализация этих платежей.

• Трудовые отношения – во вторую очередь выплачиваются выходные пособия, вознаграждение труда и выплаты авторам

• Обязательные платежи – в третью очередь выплачиваются обязательные платежи в бюджетные и небюджетные фонды

• Четвертая очередь – для всех иных кредиторов. Особый случай – залог имущества ЮЛ. При ликвидации преимущество перед залогодержателями имеют кредиторы 1ой и 2ой очереди, если их требования возникли раньше, чем возникло право залога. При недостаточности средств от реализации предмета залога, залогодержатель становится в 4ую очередь. Внутри каждой очереди по общему правилу соблюдается принцип пропорциональности. Требования кредиторов, заявленные после истечения срока, подлежат удовлетворению после удовлетворения требований, заявленных в срок. Кроме того, есть субъекты, которые не несут ответственность всем своим имуществом. Если средств не хватает в таком случае, то кредитор вправе обратиться в суд с требованием применить к собственнику имущества субсидиарный порядке ответственности.

• После того, как расчеты с кредиторами произведены, составляется ликвидационный баланс (условно – конечный). Составляется он ликвидационной комиссией, подписывается лицами, принявшими решение о ликвидации. В редких случаях после расчета остается еще имущество. Тогда это имущество передается учредителям, обладающими вещными правами на это имущество, либо это имущество передается лицам, имеющим имущественно-обязательственные отношения с обществом. Иное может быть предусмотрено законом, учредительными документами. Бывают случаи, что ликвидационный остаток не передается ни тем, ни другим. Такое возможно в случае с некоммерческими организациями: их имущество передается по общему правилу на те цели, для которых создавалось ЮЛ, либо на иные благотворительные цели.

• Внесение записи в ЕГРЮЛ. ГК в ст. 64 специально оговаривает, что требования кредиторов, которые остались неудовлетворенными после ликвидации ЮЛ, либо которые были не признаны судом, считаются погашенными. После ликвидации ЮЛ заявлять любые требования уже некому.

Специальный случай – признание юридического лица несостоятельным (банкротом). Такое признание происходит по решению суда. Причем эти споры подведомственны арбитражным судам. Как определяет ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», несостоятельность – это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и/или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Соответственно, признание банкротом ведет к ликвидации ЮЛ. Закон устанавливает ряд исключений для юридических лиц, которые не могут признаваться банкротами: казенные предприятия, учреждения, а также политические партии и религиозные организации. Также установлены особые правила для госкорпораций. В принципе не исключено признание их банкротом, если об этом есть прямое указание в законе, а по общему правилу – нет. Касаемо фондов также особые правила (напротив, по общему правилу может быть признан несостоятельным, однако по закону может быть установлено иное).

Основания признания ЮЛ несостоятельным и порядок установлены в ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Во-первых, необходимо наличие признаков банкротства: неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, либо исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение 3 месяцев с даты, когда такие обязательства должны быть исполнены. Вообще банкротом может быть признан и гражданин. Немного различаются признаки, которые касаются банкротства ЮЛ и граждан. Но для юридических лиц не учитывается общая стоимость имущества при определении признаков банкротства, а для граждан – учитывается. При наличии такого признака, руководство должника должно направить сведения, а лица заинтересованные (учредители и т.п.) могут предпринять меры, например, представить финансовую помощь ЮЛ. Если же признаки банкротства не устранены, то арбитражным судом может быть возбуждено дело о признании банкротства, но для этого помимо признаков необходимы основания: тот факт, что эти требования составляют не менее 100 тыс. Р. Возбуждение дела происходит по заявлению при наличии основания и признаков. Закон о банкротстве устанавливает определенную процедуру. Сначала суд в течение 5 дней разрешает вопрос о принятии заявления. Затем принимается решение об обоснованности заявления в судебном порядке (в течении 15 дней) и вводится первая стадия банкротства – наблюдение. Далее начинает исчисляться срок на рассмотрение дела о банкротства. По общему правилу, он не может превышать 7 месяцев с даты поступления заявления. В процессе стадии наблюдения рассматривается вопрос о банкротстве. Если банкротство признано, то возбуждается конкурсное производство, в рамках происходит ликвидация ЮЛ, расчеты с кредиторами, но очередность не совпадает с закрепленной в ГК общей очередностью. Здесь уже 3 очереди, первые 2 совпадают. Третья – все иные, т.е. Закон о банкротстве не выделяет отдельно платежи в бюджетные и небюджетные фонды. Но в самую последнюю очередь Закон о банкротстве ставит требования кредиторов по признанию ничтожными сделок в рамках производства дела о банкротстве. То есть, скорее всего, им ничего не достанется.

Помимо наблюдения и конкурсного производства Закон о банкротстве предусматривает и иные процедуры, но они носят более антикризисный характер – финансовое оздоровление, внешнее управление и мировое соглашение.

Ликвидация ЮЛ в упрощенном порядке. Применяется этот способ только в отношении недействующих ЮЛ и производится такая ликвидация путем исключения из реестра в связи со специальным решением уполномоченного органа. Ранее государственные органы должны были подать иск в суд и т.п. – процедура была долгая и громоздкая. Сейчас же порядок более простой и закреплен он в ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП». Ст. 21.1 указанного закона устанавливает условия применения упрощенного порядка:

• Непредставление налоговой отчетности в течение 12 месяцев.

• Неосуществление операций хотя бы по одному банковскому счету.

Если эти условия налицо, то считается, что ЮЛ прекратило свою деятельность. Тогда регистрирующий орган принимает решение о ликвидации и издает в «Вестнике государственной регистрации» публикацию. Лица, чьи интересы затрагиваются ликвидацией ЮЛ, могут направить в регистрирующий орган свои возражения о проведении ликвидации в упрощенном порядке. Если в течение 3 месяцев со дня публикации таких заявлений не поступило, то ЮЛ автоматически исключается из реестра. Если такие заявления поступили, то ЮЛ может быть ликвидировано только в общем порядке.

23. Хозяйственные товарищества и хозяйственные общества: понятие, виды и общая характеристика их правового статуса.

Хозяйственные товарищества и общества (ХТ и ХО) – это коммерческие организации, уставный (складочный) капитал которых разделён на доли участников.

Доли участников – это условные показатели объёма их “rкорпоративных прав” в отношении хозяйственного товарищества или хозяйственного общества. Исчисляются они обычно в дробях.

Обладание долей в уставном капитале позволяет каждому участнику:

1. участвовать в управлении делами организации;

2. участвовать в распределении прибыли, полученной в результате деятельности организации;

3. уменьшать собственные риски, связанные с предпринимательской деятельностью коммерческой организации.

Права и обязанности участников хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ в целом тождественны: и те и другие вправе:

1. участвовать в управлении;

2. требовать от исполнительных органов всей информации о деятельности организации;

3. принимать участие в распределении прибыли и ликвидационного остатка.

И те и другие обязаны:

1. вносить вклады в уставный и складочный капитал в порядке и в размере, которые установлены учредительными документами;

2. обязаны сохранять конфиденциальность предоставленных им сведений, которые составляют коммерческую тайну.

Различия:

1. хозяйственные товарищества – это исключительно договорные объединения, создаваемы двумя и более лицами, для совместного осуществления предпринимательской деятельности, но путем создания юридического лица.

Закон закрепляет 2 вида хозяйственных товариществ:

1. полное товарищество (ПТ),

2. товарищество на вере (коммандитное товарищество (КТ)).

Хозяйственное товарищество необходимо отличать от договора простого товарищества (о совместной деятельности), при заключении которого не создаётся юридическое лицо – Гл.55 ГК.

Любое хозяйственное товарищество – это “объединение лиц”, поэтому требуется наличие не менее двух участников (полных товарищей), которые несут субсидиарную ответственность по обязательствам полного товарищества всем своим имуществом, причём в солидарном порядке. Это значит, что кредитор вправе предъявить субсидиарное требование к любому из них.

Хозяйственное товарищество – это предпринимательское объединение, а это значит, что все его участники должны обладать предпринимательским статусом, т.е. либо иметь статус коммерческой организации, либо статус индивидуального предпринимателя.

Гарантией прав кредиторов хозяйственного товарищества является складочный капитал и имущество самих товарищей, именно поэтому полный товарищ не может одновременно являться полным товарищем в другом хозяйственном товариществе; поскольку став участником первого хоз. товарищества он заранее поручился всем своим имуществом.

2. Хозяйственные общества (ХО) – это исключительно уставные объединения.

Называют их “объединение капиталов”. Участники ХО могут обладать любым статусом: это могут быть граждане, юридические лица (коммерческие и некоммерческие), публично-правовые субъекты.

ХО может функционировать и создаваться при наличии только одного участника.

1. основным учредительным документом хозяйственных обществ является устав.

2. участники хозяйственных обществ не обязаны предпринимать участие в предпринимательской деятельности своих организаций.

3. любое хозяйственное общество требует наличие внутренней структуры, в то время как для хозяйственных товариществ это необязательно.

4. уставный капитал хоз. общества является основной гарантией прав его кредиторов, а это значит, что если ХО не в состоянии отвечать по своим обязательствам (несостоятельность), его участники не несут субсидиарной ответственности, за исключением обществ с дополнительной ответственностью (ОДО); поэтому в этом случае они ликвидируются по основанию банкротства.

Основные виды – это акционерные общества, как открытые, так и закрытие, общества с ограниченной ответственностью и его разновидность – общество с дополнительной ответственностью.

Хозяйственные товарищества и хозяйственные общества

Коммерческие организации – их общий признак состоит в том, что их уставной капитал разделен на определенные доли. Эти организации являются собственниками своего имущества, соответственно участники имеют связь имущественного характера. Товарищество – в большей степени объединение лиц, а общества – в большей степени объединение капитала. Полный товарищ – это полноправный участник товарищества, он, прежде всего, несет неограниченную ответственность по обязательствам товарищества. Полный товарищ, как правило, лично принимает участие в делах товарищества. С учетом этого, поскольку это коммерческая организация, то к нему предъявляются определенные требования. Не каждый может быть участником хозяйственного товарищества в качестве полного товарища. Таким товарищем может быть только индивидуальный предприниматель и коммерческая организация. Основное требование от участника – это его имущественный взнос или вклад в такое юридическое лицо. Степень личного участия не велика, то есть, в делах общества их участники, как правило, принимают небольшое участие. Естественно, здесь не обошлось без исключений. Есть участники, которые занимают различные должности в управлении обществом, но все равно, основная масса участников не принимает большого участия в управлении делами общества. Руководителем вообще может быть избран неучастник общества. Участники по общему правилу не отвечают по обязательствам общества. Здесь действует правило ограничения предпринимательского риска. Соответственно, требования к субъектному составу здесь не такие жесткие, как в товариществе. Но есть и исключения, которые касаются, например, государственных органов и органов местного самоуправления. Для них такая возможность участия в хозяйственных обществах должна быть предусмотрена в законе. Например, вложение государственных инвестиций, в результате чего государственный орган становится обладателем доли акций юридического лица. Еще исключения касаются учреждений, для них требуется разрешение собственника.

Полное товарищество

Это коммерческая организация. Участники этой организации занимаются предпринимательской деятельностью от ее имени и при этом они солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом. Участники – это индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Это есть некая организационно-правовая форма, в рамках которой предприниматели заключают договор и начинают совместно заниматься предпринимательской деятельностью, при этом в целях повышения доверия со стороны оборота этой организации вводится еще и неограниченная ответственность по всем обязательствам юридического лица солидарно каждого участника. Соответственно, если собственности товарищества не будет хватать для того, чтобы исполнить обязательства перед кредитором, то их будут исполнять участники товарищества своим имуществом. Устав товарищества должен содержать не только наименование товарищества, но и имена его участников, либо, по меньшей мере, одного из них с добавлением слов «и компания». Применительно к полному товариществу закон содержит разные правила по поводу управления в полном товариществе и касательно ведения дел полного товарищества, то есть, выступления товарищества в гражданском обороте. Управление товарищества ведется по общему согласию всех участников. Они могут предусмотреть в договоре иное правило, например, принятие решения большинством голосов. Ведение дел по общему правилу осуществляется следующим образом: действия каждого из товарищей рассматриваются как действия всего товарищества. Но в принципе, в договоре сами товарищи могут установить иной порядок, когда может требоваться согласия всех участников на совершение действия, что значительно тормозит предпринимательскую деятельность товарищества. С одной стороны, участие в ведении дел товарищества является правом, а с другой – обязанностью товарищей. Участники вправе конкурировать друг с другом и товариществом. Прибыль и убытки распределяются пропорционально доли участия товарища в учредительном капитале. Участник товарищества обладает правом выхода. Закон говорит, что ограничение участников в праве выхода ничтожно. Но здесь есть свои условия. Значение здесь имеет срок, на который было создано товарищество, если товарищество было создано без указания срока, то можно выйти, предупредив всех товарищей за 6 месяцев до выхода. Если же срок был оговорен при создании, то выход допускается только по уважительной причине. Выбывающему товарищу выплачивается стоимость части имущества товарищества, которая соответствует его доли в складочном капитале. Если доля в капитале составляла 50% (товарищей было 2), то при выходе одного из них ему подлежит выплате сумма, которая соответствует стоимости половины имущества товарищества, которая определяется в бухгалтерском балансе на момент выхода. Но есть и случаи, когда можно выйти из товарищества и вопреки общему правилу. Смерть гражданина, ликвидация юридического лица – все это основания для ликвидации товарищества. Выход может быть предусмотрен учредительным договором товарищества. Как только в товариществе останется единственный участник, то товарищество прекращает существование. В этих случаях участнику дается 6 месяцев на преобразование товарищества в любую другую форму собственности.

Коммандитное товарищество - товарищество на вере

Такая форма смешивает на деле признак товариществ и обществ. В таких товариществах наряду с полными товарищами есть коммандитный товарищи, которые находятся в положении схожем с положением участников хозяйственного общества – они не отвечают по обязательствам товарищества, они не принимают участия в его деятельности. Они рискуют, вступая в товарищество, только тем, что они туда вкладывают. Поэтому можно условно сказать, что товарищество на вере = полное товарищество + коммандитисты. А потому, все, что касается полных товарищей (их правового положения), то все это определяется правилами ГК о полных товариществах. К наименованию применяются точно такие же требования, но в наименование не должно включать имя вкладчика, если такое происходит, то такой вкладчик становится полным товарищем. Точно так же, как и полное товарищество, товарищество на вере действует на основании учредительного договора, который является учредительным документом. Что касается управления и ведения дел, то единственное уточнение касается вкладчиков – они не только не вправе принимать участие в ведении дел, но они и не вправе оспаривать действия полных товарищей. Вместе с тем, вкладчики имеют право на получение части прибыли в соответствии с их долей в складочном капитале. Считается, что такая организационно-правовая форма появилась во времена, когда появилась необходимость в создании лиц, которые основывались бы на большом капитале, но большинство участников не наделялось бы правом управления. То есть, привлекается большой капитал, но вкладчики остаются в тени. Вкладчик вправе распоряжаться своей долей, точно так же, как и в обществах, здесь действует преимущественное право, то есть, уже имеющиеся вкладчики имеют преимущественное перед 3-ми лицами право на приобретение доли. Основания ликвидации все те же, что и в полном товариществе, но особенность состоит в том, что в товариществе на вере в случае, если остался один товарищ и остался один вкладчик то товарищество сохраняется. Но если выбыли все вкладчики, то должно быть ликвидировано либо преобразовано в полное товарищество.

Общество с ограниченной ответственностью

Это тоже коммерческая организация, только это уже хозяйственное общество. Уставной капитал разделен на доли и участники общества не отвечают по его обязательствам. Правовое положение ООО определяется ГК и специальным ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Число участников ООО не должно превышать 50-ти. В противном случае оно должно быть либо преобразовано в открытое акционерное общество или производственный кооператив. Если в течение года этого не произошло, а число участников не уменьшилось, то общество подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию регистрирующего органа либо иного органа государственной власти ил местного самоуправления. Допускается создание общества одним участником, либо когда в процессе существование число участников уменьшилось до 1. Единственное исключение – таким участником не может быть другое хозяйственное общество, которое также состоит из одного участника. При создании общества его будущие участники заключают между собой договор об учреждении общества. В этом договоре они прежде всего определяют порядок действий по созданию общества и основные положения по будущему функционированию общества (размер долей в капитале и др.). Этот договор не относится к учредительным документам. В уставе содержатся основные сведения о юридическом лице. Помимо тех, которые предусмотрены для каждого юридического лица, в уставе есть дополнительная информация о размере уставного капитала, о составе органов управления обществом и порядке принятия им решений. Раньше, например, были требования о том, чтобы в уставе содержался перечень участников с указанием размера их доли. Поэтому общество вместо этого обязано вести список участников.

Уставный капитал ООО – это некая величина, которая определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующий интерес кредитора. То есть, общество должно обладать каким-то имуществом, стоимость которого покрывалась бы величиной уставного капитала. Первоначальный уставный капитал составляется из номинальной стоимости долей, которые принадлежат участникам общества. Минимальный размер уставного капитала ООО составляет 10 000 Р, поэтому ООО – это очень доступная организационно-правовая форма юридического лица. Уставный капитал должен быть оплачен не менее, чем на половину. Если по истечении каждого второго и последующего года стоимость чистых активов (активы – пассивы) общества становится меньше размера уставного капитала, то такой уставный капитал не обеспечен имуществом, а значит, его следует уменьшить. Общество может добровольно уменьшить величину уставного капитала по каким-то иным причинам, не связанным с обязанностью так сделать. На общество возлагаются обязанности аналогичные с теми, которые возникают у юридического лица при его преобразовании. То есть, необходимо уведомить кредитора, опубликовать информацию в органе печати – «Вестник государственной регистрации». Кредиторам с момента публикации дается 1 месяц на то, чтобы потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств. Уставный капитал общества может быть и увеличен. Увеличение уставного капитала допускается только при условии предварительной полной оплаты долей. То есть, здесь нет льготы, которая существует при создании общества, когда можно сначала оплатить половину доли.

Управление в обществе. Высшим органом управления является Собрание. Основные вопросы, касающиеся деятельности общества, решает именно Собрание. Общее Собрание собирается с определенным периодом – один раз в год. В течение года управлением общества занимается специальный орган – единоличный или коллегиальный. Кроме того, факультативно в ООО может создаваться Совет Директоров, которому могут быть переданы некоторые вопросы, находящиеся в компетенции Общего Собрания. Как участники Совета Директоров, так и исполнительный орган, не обязательно должны являться участниками общества.

Переход доли участника общества. Доля в уставном капитале, которая принадлежит участнику общества – является самостоятельным объектом гражданских прав, значит, допускается возможность перехода ее другим лицам, что может произойти по сделке или в порядке правопреемства. На сегодняшний день сделки по отчуждению долей в ООО предусмотрены обязательной нотариальной формой. Исключения из этого правила составляют сделки самого общества, которые общество осуществляет с его долями, например, распределение доли среди участников. Плюс, это сделки, направленные или связанные с реализацией преимущественного права приобретения доли. Это право предоставлено участникам ООО в случае продажи этой доли кем-либо из участников 3-им лицам. Вообще, в ООО уставом может быть запрещено отчуждение доли 3-им лицам. Если такого запрета нет, то участники обладают преимущественным правом на покупку доли, отчуждаемой третьему лицу. Участник, который намерен продать свою долю 3-му лицу должен письменно уведомить об этом всех остальных участников общества. Делается это через общество. У оставшихся участников с этого момента есть 30 дней (по общему правилу) на то, чтобы реализовать свое преимущественное право. Другие участники вправе проигнорировать это сообщение или отправить нотариально заверенный отказ от покупки доли. В случае нарушение преимущественного права, если о нем становится известно участнику общества, то ему предоставляется возможность предъявить иск о переводе на себя прав и обязанностей покупателя доли.

Право выхода участника из общества. Право выхода имеют все участники, если это предусмотрено уставом, если уставом это не предусмотрено, то для выхода необходимо получить согласие всех участников. Выход производится путем отчуждения доли общества. Участнику, который выходит должна быть выплачена стоимость его доли в уставном капитале. Здесь нужно четко проводить разницу между номинальной стоимостью доли и ее действительной стоимостью. Номинальная – размер уставного капитала, умноженный на процент участника в нем. Действительная стоимость доли – соответствует части имущества ООО, выпадающей на соответствующую долю. Выдача доли может осуществляться через выплату стоимости или через выдачу наличного имущества (в натуре) соответственно доле.

Общество с дополнительной ответственностью

Участники такого общества несут ответственность по обязательствам общества в субсидиарной форме. Отвечают они солидарно. Ответственность участников такого общества ограничена размером, который должен устанавливаться в уставном документе и должен быть кратным размеру долей участников. Такая конструкция призвана повысить доверие со стороны людей к обществу.

Акционерное общество

Особенность состоит в том, что права участников такого общества на особую долю в капитале закрепляются особенным способом – акциями, на которые разделен уставной капитал. Акция представляет собой именную эмиссионную (все ценные бумаги одного выпуска дают их владельцам одинаковый объем прав) ценную бумагу. Акции имеют бездокументарную форму, то есть, это не бумажный документ. Фиксация прав осуществляется по системе записи в реестре, который ведется либо самим обществом, либо специализированным регистратором. Причем, если количество акционеров больше 50-ти, то обязательно привлечение регистратора. Есть два вида акций: обыкновенные и привилегированные (фиксированный размер дивиденда и преимущественное право при получении ликвидационной стоимости). Они имеют право голоса тогда, когда в устав АО вносятся изменения, касающиеся права владельцев привилегированных акций, и в некоторых других случаях.

Создание акционерного общества

Учредители заключают договор, в котором они согласовывают порядок своих действий. Договор не является учредительным документом общества, он считается исполненным с того момента, как создается общество. Учредительным документом является устав, который утверждается его учредителями. В обязательном порядке помимо обычных сведений, устав АО должен содержать информацию о номинальной стоимости и количества акций, о категории выпускаемых акций, а также информация о размещенных и объявленных акциях, права акционеров, компетенция должностных лиц и органов АО. Уставный капитал АО – минимальный размер имущества, гарантирующий интересы кредитора. Уставный капитал , его величина равна сумме номинальной стоимости всех акций. Минимальный размер номинальной стоимости акций для ЗАО – 10 000 Р, для ОАО – 100 000 Р. При учреждении общества все акции должны быть уже распределены. Оплата акций должна быть произведена в течение года. Не менее половины акций должно быть оплачено в течение первых 3-ех месяцев. Как общее правило, предусматривается, что акция до момента ее полной оплаты права голоса не предоставляет. Если участник не оплачивает акции, то право на них переходит обществу. Уставный капитал можно увеличить как по закону, так и добровольно. Уменьшить капитал можно двумя путями:

• Уменьшить номинальную стоимость акций.

• Выкупить часть акций.

Увеличить тоже можно двумя путями:

• Выпуск предварительных акций.

• Увеличение номинальной стоимости уже существующих акций.

Управление в АО. Высший орган – Собрание Акционеров. Затем идет Совет Директоров, который может быть факультативным, а может быть и обязательным. А если участников общества менее 50-ти, то Совет Директоров может вообще не образовываться. Текущей деятельностью руководит исполнительный орган. Не обязательно, чтобы члены Совета Директоров или лицо, которые избрано в качестве единоличного исполнительного органа являлись акционерами.

Дочерние и зависимые акционерные общества – это особый случай, когда одно хозяйственное общество зависит от другого, что может иметь правовые последствия. Дочерним обществом считается такое общество, решения которого могут так или иначе предопределяться другим хозяйственным обществом или товариществом. Каковы же правовые последствия признания такой зависимости? На основное общество солидарная с дочерним обществом ответственность по сделкам, заключаемым дочерним обществом. А если банкротство дочернего общество произошло по вине основного общества, то на такое общество может быть возложена субсидиарная ответственность. Зависимое общество определяется во формальному критерию – это общество, в уставном капитале которого имеется доля участия другого общества, и она превышает 20%. Основное последствие – общество, которое приобрело такую долю, обязано опубликовать об этом сведения.

24. Производственные кооперативы как юридические лица. Общая характеристика их правового статуса.

Это организация, которая действует на основе членства и объединяет граждан для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, при этом деятельность эта, как правило, основана на их личном трудовом участии и объединении ими их имущественных взносов. Правое регулирование основывается, прежде всего, на ГК РФ, ФЗ «О производственных кооперативах», ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации». Кооператив – это юридическое лицо, которое в чем-то имеет большее сходство с товариществом, поскольку здесь имеет большое значение степень личного участия. Члены кооператива должны принимать личное трудовое участие в его деятельности. При этом число лиц, которые не принимают такого участия, не должно быть более четверти, то есть, 25%. Отсюда следует, что члены кооператива – это, прежде всего, граждане. Юридическое лицо при этом должно быть представлено каким-либо уполномоченным гражданином. Число членов кооператива должно быть не менее 5-ти. Учредительный документ – устав. В уставе помимо прочего должны содержаться сведения о размере паевых взносов, о порядке внесения этих взносов, об ответственности за не внесение взносов, а также сведения об обязанности осуществления хозяйственной деятельности участников и ответственность за не исполнение этой обязанности, порядок разделения убытков, размер и условия субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам. Имущество кооператива делится на паи его членов, однако в кооперативе может образовываться неделимый фонд – часть имущества, которая не подлежит разделу. Пай – паевой взнос, который был сделан при вступлении в кооператив, а также соответствующая часть активов общества, за исключением тех, которые отнесены к неделимому фонду. Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности и каждый из членов кооператива не менее 10% должен внести к моменту создания. Как правило, прибыль распределяется сообразно трудовому участию, за исключением тех, кто не участвует в трудовой деятельности кооператива, для них значение имеет размер взноса. Помимо того, что члены производственного кооператива сами принимают участие в трудовой деятельности, кооператив может нанимать работников со стороны. В этом случае, для того, что бы кооператив оставался кооперативом и не превращался в подобие иной коммерческой организации число таких работников ограничено – не более 30% от числа членов кооператива.

Органы управления. Высший орган – Общее Собрание, которому принадлежит исключительная компетенция в наиболее важных вопросах, например, прием и исключение новых членов. Каждый член кооператива имеет 1 голос. В кооперативах с числом членов более 50-ти может создаваться Наблюдательный Совет для контроля над исполнительными органами. Руководство текущей деятельностью осуществляет единоличный или коллегиальный органы – председатель или правление соответственно, может быть и то, и другое одновременно. В кооперативе в отличие от других форм членами правления или председателем может быть только участник кооператива. Участники кооператива несут по обязательствам субсидиарную ответственность. Закон отсылает нас к уставу кооператива. Члену кооператива принадлежит безусловное право выхода из кооператива, но при этом сделать это необходимо с предварительным письменным предупреждением председателя не менее, чем за 2 недели. При этом в случае выхода из кооператива, член получает выплату своего пая или его стоимость в денежной форме. В отдельных случаях пай может переходить другим членам. Передача пая будет означать прекращение членства в кооперативе, если такое вообще предусмотрено уставом кооператива. При этом передать пай другому члену кооператива проще, чем передать его 3-му лицу. Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению Общего Собрания, в АО такого быть не может, в ООО такое допускается, но это может быть обжаловано в суде.

25. Государственные и муниципальные унитарные предприятия как юридические лица: понятие, виды и общая характеристика их правового статуса.

Эти коммерческие организации не наделены правом собственности на закрепленное за ними имущество. Имущество это является единым, не делимым ни на какие доли. Предусматривается создание только государственных или муниципальных унитарных предприятий. Правовое регулирование – ГК РФ, ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». Учредительный документ унитарного предприятия – устав. Особенности состоят в том, что устав унитарного предприятия должен содержать указания на цели деятельности, кроме того размер уставного фонда также должен содержаться в уставе, а также порядок и источники формирования.

Уставный фонд. Для государственных унитарных предприятий минимальный размер – 500 000 Р, для муниципальных – 100 000 Р. Сформирован он должен быть в течение 3-ех месяц с момента государственной регистрации. Но есть разновидность государственных унитарных предприятий – казенное предприятие, в таком предприятии уставный фон дне формируется. Не формируется он там потому, что он не нужен, интересы кредитора гарантирует сам собственник, поскольку несет субсидиарную ответственность. Имущество, которое находится у государственного или муниципального предприятия, не является его собственностью, а принадлежит ему на праве либо хозяйственного ведения, либо оперативного ведения. Соответственно этому выделяется два типа унитарных предприятий:

• Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, - отвечает по обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, а собственник имущества не отвечает по обязательствам такого унитарного предприятия.

• Казенное предприятие – и предприятие, и собственник несут субсидиарную ответственность.

26. Некоммерческие организации как юридические лица: понятие, виды, сфера деятельности и общая характеристика их правового статуса.

Все некоммерческие организации имеют специальную правоспособность. В учредительном документе должно быть указание на цели и характер деятельности. Учредительным документом чаще всего является устав, но некоторые такие организации имеют и 2 таких документа, некоторые действуют на основании федерального закона (госкорпораци и компании).

Усложнен порядок создания некоммерческих организаций. Решение о создании некоммерческой организации принимается Министерством Юстиции, после чего принимается решение о государственной регистрации этого юридического лица. Правовое регулирование достаточно разнообразно. Ряд таких организаций прямо предусмотрен ГК РФ.

Потребительский кооператив – добровольное объединение граждан и юридических лиц с целью удовлетворения их материальных и других потребностей путем объединения их имущественных паевых взносов, основывается на членстве. Например, жилищно-строительные кооперативы, сельскохозяйственные, кредитные и др. Соответственно правовое регулирование здесь будет разнообразным.

Общественные религиозные организации и объединения – это добровольное объединение граждан на основе общих интересов, созданное в целях достижения удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей.

Фонды – организация, не имеющая членства, которая создается на основе добровольных имущественных взносов. Взносы эти идут впоследствии на какие-то общеполезные цели.

Учреждения – организация, которая создается собственником, наделившим ее имуществом, для социально-культурных и иных некоммерческих функций. Существует два вида учреждений:

• Государственные и муниципальные – собственником государственного учреждения, является государство, муниципального – муниципалитет.

• Автономные.

• Бюджетные.

• Казенные.

Особенности проявляются в ответственности этих учреждений по своим обязательствам. Например, ответственность автономного учреждения очень похожа на ответственность частного. Бюджетное учреждение отвечает только своим имуществом, исключая недвижимое и особо ценное.

• Частные – гражданин или юридическое лицо.

Объединение юридических лиц (ассоциации и союзы) – участниками могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации. Но чтобы объединение носило некоммерческий характер, нужно чтобы его цели были некоммерческими. У объединений два учредительных документа – устав и учредительный договор.

ФЗ «О некоммерческих организациях» - применяется по общему правилу ко всем некоммерческим организациям за некоторыми исключениями. Закон прибавляет к вышеупомянутым некоммерческим организациям следующие:

• Общины коренных малочисленных народов, например, казачье общество.

• Государственные корпорации и государственные компании.

• Некоммерческие партнерства.

• Автономные некоммерческие организации.

ФЗ «Об общественных объединениях» - предусматривает целый ряд некоммерческих организаций – политические партии, органы общественной самодеятельности и др.

Помимо этих законов иные формы могут быть предусмотрены другими законами, например Жилищным Кодексом.

27. Участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским правом.

В юридической литературе указанные субъекты обозначаются обобщенным понятием «государственные образования» или публично «правовые образования». РФ, субъекты РФ, муниципальные образования в гражданско-правовые отношениях выступают на равных началах между собой и с другими субъектами права, т.е. с гражданами и юридическими лицами. При этом, к публично правовым образованиям применяются нормы гражданского законодательства, относящимся к юридическим лицам, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов. Отсюда следует, что данные образования могут выступать собственниками имущества, могут совершать гражданско-правовые сделки всех видов, могут быть носителями различных гражданских прав и обязанностей, несут имущественную ответственность по своим обязательствам, могут защищать свои права, предусмотренными гражданским законодательством способами. Специфика государственных образований как субъектов гражданского права проявляется прежде всего в особом порядке их возникновения и прекращения, а так же в структуре органов, представляющих их в имущественных отношениях. Кроме того, данные субъекты не могут быть носителями ряда гражданских прав, присущих только гражданам. Государственные образования обладают специальной правоспособностью, она реализуется через государственные и муниципальные органы. Например, от имени Российской Федерации в гражданско-правовых отношениях преимущественно выступает Правительство РФ, министерства и федеральные агентства. От имени субъекта РФ выступают органы государственной власти, определяемые законами соответствующих субъектов. а от имени муниципальных образований выступают органы местного самоуправления. Кроме того, государственные образования могут выступать в имущественном обороте через институт представительства (п.3 ст.125 ГК РФ). Это означает, что в предусмотренных законодательством случаях, от имени государственных образований по специальному поручению могут действовать определенные государственные органы, юридические лица и граждане.

Государственные образования могут участвовать в имущественном обороте опосредованно и непосредственно. Опосредованное участие проявляется с использованием созданных ими государственных юридических лиц (государственные, в том числе, казенные и муниципальные унитарные предприятия, а так же государственные учреждения). Через них государственные образования косвенно (опосредованно) участвуют в гражданском обороте, так как являются собственниками имущества этих юридических лиц. Непосредственное участие государственных образований в гражданском обороте проявляется в следующих формах:

• Как собственник. Принадлежащее государственным образованиям имущество можно разделить на два вида:

• Имущество, закрепленное за государственными и муниципальными юридическими лицами;

• Государственная казна. Казна Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований состоит из бюджетных средств и иного имущества, не закрепленного на вещном праве за государственными и муниципальными юридическими лицами.

• Как сторона в разного рода сделках. В данных сделках публично-правовые образования выступают на равных началах со своими контрагентами, включая граждан и юридических лиц. Виды сделок, в которых могут участвовать публично-правовые образовании по существу законом не определены, из чего можно сделать вывод, что это могут быть любые сделки, за исключением тех, в которых публично-правовые образования не могут участвовать в силу присущих им свойств (не могут быть субъектами авторских отношений).

• Как наследник или получатель выморочного имущества. Публично-правовые образования могут быть наследниками по завещанию, а при отсутствии наследников могут принимать имущество умершего как выморочное.

Публично-правовые образования по своим обязательствам несут гражданско-правовую имущественную ответственность. При этом если иное прямо не предусмотрено законом, данные образования не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц. Исключением из этого правила предусмотрены п.5 ст.115, п.2 ст.120 и п.3 ст.56 ГК РФ.

Публично-правовые образования отвечают по своим обязательствам принадлежащим им на праве собственности имуществом за исключением имущества, которое закреплено за созданными ими юридическими лицами, а так же имущества, которое может находиться только в государственной или муниципальной собственности (природные заповедники, памятники культуры). В соответствии со ст.16 ГК РФ, Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования обязаны возместить убытки, причиненные гражданам или юридическим лицам в результате незаконных действий (бездействий) их органов и должностных лиц. В соответствии со ст.1070 ГК РФ, устанавливается ответственность за вред причиненные незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры, суда.

В соответствии с п.3 ст.1151 и ст.1175 ГК РФ, в случаях, когда государственным образованиям имущество переходит в порядке наследования, эти образования отвечают по долгам наследодателя в пределах стоимости перешедшего к ним имущества.

28. Объекты гражданских прав: понятие и виды.

Статья 128. Объекты гражданских прав

К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Проект изменений:

Статья 128. Объекты гражданских прав

К объектам гражданских прав относятся вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Объектами гражданских прав признаются материальные и нематериальные блага либо деятельность по созданию материальных благ, по поводу которых субъекты гражданского права вступают между собой в гражданские правоотношения и тем самым приобретают для себя субъективные гражданские права и обязанности. Статья 128 ГК РФ содержит перечень объектов гражданских прав. По своим свойствам и проявлениям в обороте указанные в этой статьей группы объектов условно можно разделить на следующие категории:

• Объекты, которые существуют в так называемой «осязаемой», предметной форме, – вещи, деньги, документарные (телесные) ценные бумаги.

• Объекты, которые представляют собой действие граждан и юридических лиц, - работы и услуги.

• Те объекты, которые могут быть восприняты лишь на уровне осознания как некие идеальные конструкции. Проще говоря, они не существуют в предметной реальности, они представляют собой юридические конструкции. Это, прежде всего, имущественные права, которые являются самостоятельным объектами оборота, предметами соответствующих сделок независимо от материальных объектов. Речь идет именно о таком имущественном праве, которое само по себе является товарной ценностью. Это, например, обязательственные права требования. Согласно концепции развития гражданского законодательства предложено безналичные денежные средства считать тоже подобного рода бестелесными конструкциями. Например, уступка права требования долга – цессия. Это и результаты творческой деятельности, как то произведения науки литературы, искусства, результаты технического «творчества». Средства индивидуализации как то фирменные наименования, товарные знаки, наименования мест происхождения товаров, коммерческие обозначения. Исключительные права на вышеперечисленные результаты творческой деятельности и средства индивидуализации. Сюда же мы относим нематериальные блага и личные неимущественные права (честь, достоинство, деловая репутация).

Следует различать понятия «объект гражданских прав» и «объект гражданского оборота». Они соотносятся как общее и частное, как род и вид. Объекты гражданского оборота в силу наличия у них признаков стоимости и экономического содержания могут быть предметами любых сделок, а также объектами универсального правопреемства. Соответственно, нематериальные блага и личные неимущественные права на них объектами гражданского оборота не являются. В зависимости от способности объектов гражданских прав одновременно выступать объектами оборота, предметами сделок мы выделяем:

• Оборотоспособные объекты. Оборотоспособность – общее свойство всех объектов, большинство из которых являются свободными в обороте – они могут свободно отчуждаться от одного лица к другому на основании сделок, могут переходить на основании универсального правопреемства к другим лицам в порядке наследования и при реорганизации юридических лиц.

• Объекты, ограниченные в обороте, - те объекты, в отношении которых законом или иным правовым актом устанавливаются ограничения по кругу лиц, которые могут ими обладать, либо ограничения относительно правил совершения с ними сделок. К таким объектам относятся, во-первых, оружие, наркотические средства, взрывчатые вещества, радиоактивные материалы и продукты их переработки, а также отдельные категории земельных участков, определяемые в соответствии с Земельным Кодексом.

• Объекты, изъятые из гражданского оборота, - те объекты, которые прямо определяются федеральным законодательством. Эти объекты на праве собственности могут принадлежать только РФ и не могут передаваться в собственность иных публично-правовых образований и частных лиц. Это недра Земли, биоресурсы океана, участки континентального шельфа, трансграничные реки, земельные участки, которые заняты зданиями и сооружениями для постоянной деятельности вооруженных сил РФ и иных силовых ведомств. Земельные участки, которые заняты объектами использования атомной энергии, пунктами хранения ядерных материалов и радиоактивных веществ. Так же к таким объектам относят самовольные постройки, поддельные денежные знаки, аналоги наркотических средств, самодельное оружие, а также контрафактные (диски, кассеты и т. д.) материалы и оборудование для производства.

Большинство гражданских правоотношений складывается по поводу имущества, поэтому можно выделить так называемый комплексный объект – «имущество». В широком смысле под имуществом понимается вся совокупность принадлежащих гражданину или юридическому лицу вещей, имущественных прав, обязательств и иных объектов. В узком смысле термин имущество используется при определении состава предприятия как имущественного комплекса (ст. 132 ГК РФ), а также при определении состава наследственной массы (ст. 1112 ГК РФ).

Работы и услуги

Работы и услуги представляют собой действия субъектов гражданского оборота, также сочетающие в себе признаки стоимости. Под работами понимаются такие действия, которые направлены на достижение определенного материального результата отделимого от самого действия, в то время как услугу - это такое действие, которое не завершается созданием какого-либо материального результата. В отличие от работы услуга направлена на достижение так называемого «полезного эффекта», который неотделим от самой деятельности услугодателя. Например, образовательные услуги – приобретенные навыки. Полезный эффект может также выражаться в излечении от какой-либо болезни - медицинская услуга. Доставка груза – перевозочная услуга.

29. Классификация вещей в гражданском праве и ее правовое значение.

Вещами в гражданском праве признаются предметы материального мира, стоимость которых может быть осознана и присвоена участниками гражданского оборота. Вещи могут находиться как в естественном состоянии (земельные участки, животные и др.), так и могут создаваться людьми. В последнем случае в состав вещи включается затратная стоимость, что имеет значение при определении стоимости договора.

1. Вещи движимые и вещи недвижимые. В основу данной классификации заложен так называемый двойственный критерий. Во-первых, это конструктивная связь с поверхностью земли. Во-вторых, это невозможность перемещения в пространстве. Любое пространственное перемещение приведет к значительному ущербу для объекта недвижимости. В этой связи к объектам недвижимости статья 130 ГК РФ относит земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты, здания и сооружения включая объекты даже незавершенного строительства, многолетние насаждения, участки лесного фонда. Жилые и нежилые помещения являются самостоятельными объектами недвижимости. Они не связаны с земельным участком, конструктивно они связаны со зданиями и сооружениями. При отсутствии конструктивной связи с поверхностью земли объект не признается недвижимым имуществом, как то металлические гаражи, павильоны, киоски и подобные временные сооружения. Но вместе с тем правовой режим недвижимости распространяется на те объекты, которые вышеуказанными критериями или признаками вообще не обладают. Это, например, воздушные морские суда, суда внутреннего плавания (кроме маломерных судов). Сюда же включаются и космические объекты искусственного происхождения. Это своего рода юридическая фикция. Объяснение этому простое – очень высокая значимость этих объектов, а следовательно – и стоимость. Права на эти объекты также подлежат государственной регистрации, что и объединяет их с обычными объектами недвижимости в один правовой режим. Отдельным объектом недвижимости признается предприятия, как имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятия по смыслу статьи 132 ГК РФ это не субъект права, а именно объект права. Поэтому нельзя отождествлять предприятие как объект права с организацией, юридическим лицом. Все объекты недвижимости подчиняются общему правовому режиму, которое выражается в обязательной государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Она осуществляется органами Федеральной службы государственной регистрации кадастра и картографии в составе Минэкономразвития. Государственная регистрация по своей сути – это юридический акт признания возникновения, ограничения, перехода или прекращения прав на недвижимое имущество. Она является единственным доказательством возникновения права собственности или иного вещного права на объект недвижимости. Завершается она записью в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Права на воздушные суда, а также сделки с ними регистрируются Федеральным агентством воздушного транспорта в составе Минтранса – на основании ФЗ от 14.04.2009 N31 «О государственной регистрации прав на воздушные суда и сделок с ними».

2. Вещи, определенные родовыми признаками, и вещи, индивидуально определенные. Родовыми признаются вещи, которые в обороте обособлены посредством так называемых родовых признаков, к которым относятся наименование и количество. Часто сюда добавляется факультативный признак – качество. Индивидуально определенными являются вещи, которые в обороте обособлены от других подобных вещей посредством присущих только им индивидуальных признаков. Иначе говоря, это вещи «уникальные в своем роде». Они идентифицированы в обороте. Можно выделить 2 способа индивидуализации вещи:

• При создании вещи – строительство зданий или сооружений, потому что все индивидуальные признаки закладываются уже при описании предмета договора, кроме того идет привязка к конкретному земельному участку с кадастровым номером, или например, создание предметов искусства.

• Выделение вещи из родовой совокупности – предание ей индивидуальных признаков. Субъекты правоотношений своей волей индивидуализируют вещь, выделяя ее из числа родовых.

В чем же значение этой классификации? Во-первых, родовые вещи являются заменимыми, поэтому гибель родовых вещей, являющихся предметом договора, не прекращает договорного обязательства. «Род не погибает» - известный в римском праве принцип. Должник обязан передать кредитору такое же количество вещей того же рода и качества. Гибель же индивидуально определенной вещи, так же являющейся предметом исполнения, напротив прекращает обязательства должника по ее передаче кредитору невозможностью исполнения. Если такая гибель, например, произошла по вине должника, то кредитор имеет право только на требование по возмещению убытков. Во-вторых, если предметом исполнения так же является индивидуально-определенная вещь, то при исполнении договорного обязательства должник обязан передать именно эту вещь. Только тогда обязательство будет считаться исполненным. Замена предмета исполнения в этом случае допускается только с согласия кредитора. Предметом виндикационного иска так же может быть только индивидуально определенная вещь. В-третьих, данное основание классификации позволяет отличать между собой внешне сходные гражданско-правовые договоры. Таковыми являются договор займа (глава 42 ГК РФ) и договор ссуды (глава 36 ГК РФ). Различие в том, что предметом договора ссуды является только индивидуально определенная вещь, которую ссудополучатель обязан вернуть ссудодателю в том же самом состоянии. А предметом договора займа всегда выступают только родовые вещи, например, деньги. Поэтому заемщик отдает займодателю не ту же самую вещь, а такую же сумму займа.

3. Вещи потребляемые и вещи не потребляемые. Потребляемыми признаются вещи, которые в процессе их использования полностью утрачивают свои потребительские свойства, либо они просто исчезают из предметной реальности (продукты питания), либо преобразуются в качественно иные вещи (строительные материалы). В чем же значение данной классификации? Эта классификация применяется так же при разграничении внешне сходных гражданско-правовых договоров. Например, ссуда и займ. Предмет ссуды – не потребляемая вещь, а предмет займа – потребляемая. В отношении не потребляемых вещей (товаров), как правило, устанавливаются гарантийные сроки, а в отношении потребляемых вещей (товаров) – таких сроков нельзя установить, поэтому здесь устанавливаются сроки годности.

4. Вещи делимые и вещи неделимые. Как объекты реальности любые вещи физически делимы, поэтому в данном случае речь идет именно о «юридической делимости или неделимости». Проще говоря, делимыми признаются такие вещи, которые вследствие их раздела в натуре не уничтожаются, то есть, продолжают существовать в разделенных частях. При этом каждая часть разделенной вещи сохраняет все свойства и функции целого объекта. Например, раздел земельного участка между несколькими лицами, разумеется, в тех пределах, в которых это допускается земельным законодательством. Допустим, раздел жилого дома, выдел отдельных помещений – присвоение кадастровых номеров. Неделимыми являются те вещи, которые в случае их раздела в натуре физически уничтожаются. Данная классификация используется при определении режимом права собственности. В отношении делимых вещей устанавливается режим так называемой «раздельной собственности» (индивидуальной). Устанавливается режим только общей собственности либо долевой, либо совестной. В случае же возникновении спора между сособственниками, в случае прекращение между ними режима общей собственности (расторжение брака), делимые вещи делятся между ними пропорционально их долям, а неделимая вещь передается одному из них либо по соглашению, либо на основании решения суда, а он в свою очередь выплачивает другим сособственниками компенсацию стоимости их долей. Также юридическим неделимыми являются так называемые сложные вещи. В силу статьи 134 ГК РФ сложной признается вещь, образуемая из разнородных вещей, но предполагающих их использование по общему назначению. Судебная практика к таким вещам относит так называемые частные коллекции при условии, что все экспонаты , которые в них представлены, представляют коллекционную ценность именно в совокупности. Сюда же включатся частные библиотеки, так же при условии, что все экземпляры книг могут быть использованы только по общему назначению. Это также мебельные гарнитуры, сервизы. Если суд признал любую из этих совокупностей сложной вещью, то применяется правовой режим неделимых вещей.

5. Главные вещи их принадлежности. Главной признается вещь, которая характеризуется самостоятельным функциональным назначением. Это функция в вещь заложена изначально. Принадлежность же не обладает самостоятельной функцией, ее назначение – обслуживать главную вещь. Например, плавучее средство и подвесной мотор. Речь идет не о конструктивной связи, а о функциональной. Она обусловила принцип – принадлежность следует правовой судьбе главной вещи. Правовая судьба вещи – вещь принадлежит кому-либо на праве собственности или на ином вещном или обязательственном праве. Если предметом договора купли-продажи или аренды является главная вещь, то продавец либо арендодатель обязан передать покупателю или арендатору все ее принадлежности, которые у того имеются на момент исполнения дог, вора, даже если об этом не было указания в договоре. То есть считается, что цена, указанная в договоре, одновременно включает в себя и цену принадлежности по умолчанию. И наоборот – только договором может быть предусмотрено, что вещь передается без принадлежности. От данной классификации необходимо отличать выделение в отдельную группу так называемых составных вещей. Составными вещами признаются конструкции искусственно соединенных между собой элементов (комплектующих частей). Здесь используется такой термин как «комплектация». Но все элементы таких конструкций – это не принадлежности. Также выделяют запасные части, которые служат для замены таких комплектующих частей. Но существует исходный принцип – товары должны передаваться только в обусловленной комплектации.

6. Отдельную группу объектов гражданских прав составляют «одушевленные вещи». Речь идет о животных – как домашних, так и прирученных. К ним применяются в силу статьи 137 ГК РФ общие правила об имуществе, если иное не установлено законом или иным правовым актом. Иные правила установлены законом с учетом естественной специфики таких объектов и необходимости учета норм морали и нравственности при обращении с ними. В частности ГК устанавливает запрет жестокого обращения с животными, которое противоречит принципам гуманности. Несоблюдение этого запрета может повлечь два правовых последствия, во-первых, это может являться основанием для отказа судом в защите прав собственника в отношении принадлежащего ему животного, если в суде будет установлен факт жесткого обращения (п. 2 ст. 10 ГК РФ). Во-вторых, это может быть основанием для прекращения права собственности в отношении животного путем его принудительного выкупа на основании статьи 241 ГК РФ.

7. Плоды, продукция и доходы. Это отдельно выделенная группа вещей. В процессе использования вещи в гражданском обороте вещи могут приносить их обладателям какие-либо поступления вещественного или денежного характера. Поэтому в зависимости от такого характера они именуются плодами, продукцией или доходом. Плоды – продукты естественного развития живых организмов. Продукция – то имущество, которое было получено в результате целенаправленной производственной деятельности собственника или иного законного владельца, как то переработанное сырь, полуфабрикаты, готовые изделия. Что касается доходов – то это всегда денежные поступления вследствие использования имущества, как то арендная плата, дивиденды, проценты от размещенных денежных вкладов и депозитов, проценты от предоставленных заемных и кредитных сумм. По общему правилу, установленному статьей 136 ГК РФ, все эти поступления присваиваются исключительно законным владельцем, собственником, обладателем иного вещного права, арендатором или ссудополучателем. Иное может быть установлено только законом или договором. В ряде случаев поды продукции и доходы могут являться самостоятельными объектами сделок. Например, в силу статьи 346 ГК РФ право получения плодов продукции и доходов сохраняется залогодателем, то есть, собственником, а вот залогодержателю это право может быть передано только на основании договора.

8. Деньги и валютные ценности. Они могут являться самостоятельными объектами правоотношения. Эти обязательства называются денежными. Деньги являются законным средством платежа и одновременно средством исполнения денежных обязательств, которые основаны не на договорах займа или кредита, а на иных возмездных договорах. Специфика заключается в том, как происходит исполнение. За неисполнение денежного обязательства установлена самостоятельная санкция – взыскание процентов на основании статьи 395 ГК РФ. Денежные средства, размещенные на банковских счетах и банковских вкладах поступают в полное распоряжение банка, по сути дела они образуют имущество банка, они приобретают так называемую безналичную форму при осуществлении расчетов. Как таковых «безналичных денег» в природе не существует. Под этим термином можно понимать права требования клиентов к обслуживающим банкам. Это по сути дела юридическая фикция. Клиент размещает сумму в банке, с этого момента клиент взамен приобретает право требования совершения банковских операций в пределах этой суммы или право требования выдачи в банкомате, сумма остатка – показатель объема права клиента. По договору купли-продажи клиент предоставляет счет в свой банк, у получателя по отношению к своему банку увеличивается право требования на сумму, которая предоставляется покупателем. Также особой группой объектов выступают валютные ценности, к которым относятся денежные средства иностранных государств, внешние ценные бумаги иностранных компаний, драгоценные металлы в слитках и драгоценные камни в сыром или обработанном виде. Специфика здесь в том, что если речь идет о денежных средствах иностранных государств, то отношения возникают только между резидентами и нерезидентами государства. Между резидентами РФ расчет валютой запрещен.

30. Ценные бумаги как объекты гражданских прав: понятие, виды и их общая характеристика.

Ценная бумага – документ, который с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов закрепляет имущественные и неимущественные права. При этом для осуществления и передачи прав необходимо предъявление документа. Применительно к корпоративным ценным бумагам есть основания говорить, что закрепляются на только имущественные права, но и неимущественные права.

Ценная бумага появилась для упрощения оборота имущественных прав, поскольку повышенной оборотоспособностью всегда обладают движимые вещи, то идея состояла в том, чтобы связать движимые вещи и обладателя соответствующего права. При этом ценность такой бумаги заключается, конечно же, не в каких-то присущих ей как вещи естественных свойствах, а в том, какое право она удостоверяет, как и в случае с наличными деньгами.

Различают право на саму бумагу и право, удостоверяемое бумагой. ГК устанавливает определенные рамки, согласно которым не все права могут быть удостоверены ценными бумагами, а случаи эти должны быть определены законом или в установленном им порядке.

Ценным бумагам присущ ряд характерных свойств (признаков):

• Публичная достоверность – состоит в том, что право, удостоверенное ценной бумагой, подлежит осуществлению без каких-либо оговорок со стороны должника. Например, если по векселю лицо, которое обязано уплатить, но уже частично уплатило без отметок на бумаге, то предъявитель бумаги имеет право на получение всей стоимости ценной бумаги. Таким образом, в обороте создается доверие к ценным бумагам.

• Абстрактность – некая оторванность от чего-то. Ценная бумага удостоверяет определенное право, а само право не представляет здесь какого-то значения. Здесь должна быть побудительная причина к совершению сделки, причем эта направленность не должна быть противоправной. Вексель – это абстрактное обещание уплатить определенную сумму. Но сама реальность исполнения обещание не имеет никакого значения. Обладатель ценной бумаги не должен беспокоиться о том, что когда он попытается осуществить свое право, кто-то попытается его оспорить.

• Необходимость презентации ценной бумаги. В этом случае всегда говорят о долговой расписке, которая не является ценной бумагой. Для выполнения долга не нужно предъявление расписки.

• Необходимость соблюдения формы и реквизитов ценной бумаги. Ценная бумага должна содержать необходимые реквизиты и совершаться в определенной форме – ч. 2 ст. 144 ГК РФ указывает, что в случае несоответствия данным правилам, ценная бумага ничтожна. Обязательные реквизиты и требования к форме устанавливаются законом или в установленном законом порядке. ГК предусматривает обязательные реквизиты чека, как ценной бумаги, реквизиты складского свидетельства. Например, для чека: наименование, поручение уплатить, наименование плательщика, его счет, валюта платежа, дата, место составления и подпись. Все вышесказанное касается, прежде всего, так называемых классических ценных бумаг – документов, настоящих бумаг. Но на сегодняшний день в предусмотренных законом случаях для передачи прав достаточно и закрепления этих прав в специальном реестре – бездокументарные ценные бумаги. В силу статьи 149 ГК РФ к такой форме фиксации применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не установлено формой фиксации. Закон устанавливает, что по требованию лица, которое является владельцем бездокументарной ценно бумаги, ему может быть представлен документ, в котором будет указано, какие ценные бумаги ему принадлежат и в каком количестве, однако этот документ не является ценной бумагой в силу прямого закрепления в законе. Виды ценных бумаг закреплены в статье 143 ГК РФ.

Самая традиционная классификация подразделяет ценные бумаги на основании того, как управомоченное лицо по ценной бумаге себя легитимирует - по способу легитимации:

• Предъявительские ценные бумаги. Соответственно, проще всего легитимация происходит в случае с предъявительской ценной бумагой. Права на такую бумагу может осуществить любой ее держатель – тот, кто ее предъявляет. Соответственно, одни фактом предъявления легитимируется управомоченное лицо. Например, банковская сберегательная книжка на предъявителя, простое складское свидетельство (получить груз со склада может тот, кто предъявил его), предъявительские облигации, коносамент (удостоверяет прием груза морской перевозки, а также распоряжение этим грузом, пока он находится в пути).

• Именные ценные бумаги – право принадлежит строго названному в бумаге лицу. Следовательно, для легитимации нужно предъявить ценную бумагу и установить тождественно между лицом, указанным в ценной бумаге, и лицом, предъявляющим ее. Например, закладная ценная бумага, именные акции, облигации, коносамент.

• Ордерные ценные бумаги – права по такой бумаге по общему правилу принадлежат обозначенному в ней лицу, но к такой бумаге содержится специальный механизм ее передачи: обозначенное в бумаге лицо может само распорядиться своим правом, а может своим приказом назначать другое управомоченное лицо. Соответственно, для легитимации требуется установить тождество предъявителя с тем лицом, которое поименовано в качестве уполномоченного либо назначено приказом такого управомоченного. Классический пример – вексель простой или переводной.

Классификация по содержанию удостоверенных прав:

• Денежные ценные бумаги – выражают требование оплатить определенную денежную сумму. Их иногда называют обязательственными.

• Товарораспорядительные ценные бумаги – выражают право на определенные вещи, они в большей степени носят вещно-правовой характер, но нельзя сказать, что они далеки от обязательственных отношений. Посредством такого документа можно распорядиться каким-либо товаром.

• Корпоративные ценные бумаги – эти бумаги удостоверяют корпоративные права – права обладателя ценных бумаг каким-то образом принимать участие в делах юридического лица. Например, акции АО.

Особый вид - производные ценные бумаги, которые закрепляют требования производные от требований, которые закреплены самими ценными бумагами. Такими требованиями называют депозитарные расписки, которые удостоверяют право собственности на определенное количество ценных бумаг, которое находится у депозитария, и предоставляют право владельцу этой расписки право требования выплаты либо оказания услуг, которые связаны с осуществлением прав, закрепленных этими ценными бумагами.

Ценные бумаги могут быть:

• Эмиссионные – документ, который закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, но при этом в отличие от иных ценных бумаг, они размещаются выпусками. Выпуск – это совокупность ценных бумаг, в пределах одного выпуска эти ценные бумаги должны предоставлять равные объем прав и сроки их осуществления. Такие бумаги, например облигации, могут быть именные и могут быть на предъявителя. Или, например, акции, за счет которых АО формирует свой капитал. ФЗ «О рынке ценных бумаг» устанавливает очень важное правило, касающееся всех именных ценных бумаг, которое гласит: любая эмиссионная ценная бумага должна содержаться в бездокументарной форме. Ректорные именные ценные бумаги – содержатся только в документарном виде. Собственно именные ценные бумаги – содержатся в обоих видах (в реестре и в документе).

• Не эмиссионные.

Наиболее упрощен оборот ценных бумаг на предъявителя. А вот для того, чтобы передать права по именной ценной бумаге, необходимо соблюсти порядок для уступки (цессии) прав. Здесь будут применяться все правила о цессии. Например, очень интересное правила, касающееся ответственности передающего кредитора перед принимающим кредитором. Передающий кредитор отвечает лишь за то, является ли требование действительным, существующим, но не отвечает за то, будет ли оно исполнено должником. Это правило касается и ректорных бумаг.

Ордерные ценные бумаги передаются в особенном порядке, который состоит в том, что на бумаге совершается передаточная надпись – «Индоссамент» (итальянское слово «доссо» - спина, «индоссо» – на спине, потому что надпись делается на обратной стороне бумаге). Управомоченное лицо может таким приказом назначить другое управомоченное лицо, которое приобретет права по данной ценной бумаге. Здесь как раз заключается интересная особенность, которая отличат ордерные ценные бумаги от именных ценных бумаг. Индоссант остается ответственным перед текущим владельцем не только за существование этого права, но и за его осуществление. А если новый владелец посредством такого же индоссамента передаст его другому лицу, он также будет ответственен. Все передающие несут ответственность, но они могут исключить ее, передавая бумагу со специальной оговоркой «без оборота на меня». Индоссамент по общему правилу ордерный (по приказу кого-либо), но может быть и бланковым – тот случай, когда не указано лицо, которому передается ценная бумага. Это также повышает оборотоспособность такой ценной бумаги, потому что она может передаваться как предъявительская.

Бездокументарные ценные бумаги передаются по особому порядку – требуют обращения к лицу, осуществляющему ведение реестра.

Амортизация ценных бумаг

Это те случаи, когда ценная бумага утрачивается. Это правило действует в отношении предъявительских и ордерных ценных бумаг. Амортизация производится судом в порядке особого производства – не искового – бесспорного производства, которое называется «вызывным производством» - глава 34 ГПК РФ. Лицо, которое утратило ценную бумагу, может обратиться в суд о признании ее недействительной и делает это посредством подачи соответствующего заявления. После того, как заявление принято, лицу, которое обязано по этой бумаге, запрещается проводить по ней платежи и т. д. Тот, кто заинтересован в восстановлении ценной бумаги обязан опубликовать в местном периодическом издании соответствующее объявление о том, что соответствующее вызывное производство инициируется и предложение лицу, которое удерживает эту ценную бумагу – заявить о своих правах. Если через 3 месяца управомоченное лицо не пришло и не предоставило доказательства наличия прав на документ, то появляется спор о праве. В течение 3-ех месяцев лицо обязано выдать новую ценную бумагу.

Среди иных объектов статья 128 ГК РФ называет работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности, нематериальные блага.

31. Нематериальные блага: понятие, социальное значение и виды нематериальных благ.

Это такие же объекты гражданских прав, но если мы откроем, допустим, статью 150 ГК РФ, то мы увидим не только гражданские блага, но и права граждан на них, например, право свободного передвижение. При таком подходе получается, что само право является благом. Как бы то ни было, на сегодняшний день мы имеем такой подход законодателя. И эти блага могут быть подвергнуты классификации.

Одна из самых распространенных классификаций:

• Принадлежащие человеку от рождения.

• Принадлежащие человеку в силу закона.

Кроме того, они могут быть классифицированы по иным основаниям. Например, классификация, предложенная Красавчиковым:

• Блага, которые обеспечивают физическое существование.

• Блага, которые обеспечивают социальное существование.

Нематериальным благам присущи сходные черты, отличительные признаки:

• Отсутствие экономического содержания

• Тесная связь с личностью, ими обладающей. В связи с этим нематериальные блага неотчуждаемы, не передаваемы каким-либо образом. И лишь в некоторых случаях закон допускает возможность защиты нематериальных благ уже умершего лица его наследниками.

• все нематериальные блага по своей природе абсолютны и соответственно абсолютными являются личные неимущественные права, которые возникают по поводу этих нематериальных благ. А это значит, что правоотношения, которые складываются по поводу нематериальных благ, также являются абсолютными, и обладатель нематериального блага, право которого было нарушено, может предъявлять требование о защите в суд в отношении любого третьего лица, которое будет признано нарушителем чужого нематериального блага на момент возникновения искового притязания.

• нематериальные блага подлежат бессрочной судебной защите, а это значит, что сроки исковой давности на соответствующие требования о защите не распространяются.

Защита нематериальных благ

Защита нематериальных благ осуществляется в принципе всеми предусмотренными законом способами, но с учетом специфики нематериальных благ как объектов гражданского права. Исходя из того, что у этих благ неэкономическое содержание, можно утверждать, что у них будут нетипичные способы защиты. Но будут применимы те способы, которые направлены на пресечение тех действий, которые нарушают права правообладателя, и на восстановление положения, существовавшего до нарушения права. Одним из самых популярных способов защиты нематериальных благ является компенсация морального вреда. Компенсация морального вреда - это особый способ, который разработан и существует для защиты таких прав и благ. Сам по себе моральный вред определяется законом как нравственные и физические страдания. Применение этого способа определенным образом ограничено, то есть, нельзя применять компенсацию морального вреда во всех случаях по усмотрению заинтересованного лица. На сегодняшний день ГК устанавливает, что применение этого способа ограничивается совершением действий, которые посягают на принадлежащие гражданину нематериальные блага, нарушают его права. В случае же, если нарушены имущественные права гражданина или юридического лица, то мы скажем, что исходя из общего правила, компенсации морального вреда быть не должно, но в отдельных случаях она предусмотрена законом, например законом «О защите прав потребителей». Компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме. В литературе идут споры по поводу того, что же все-таки это за выплаты такие. В свое время А. М. Эрделевский предложил такой критерий – условная денежная оценка морального вреда. Поскольку мы говорим, что эти отношения лишены экономического содержания, а потому любые способы защиты правовосстановительного характера никогда адекватно не восстановят нарушенного права. Согласно статье 151 при определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями лица, которому причинен вред. То есть, это тот редкий случай, когда вина рассматривается как критерий определения размера ответственности, а не как ее основание. По общему правилу компенсация морального вреда осуществляется при наличии вины, однако есть случаи, когда это происходит независимо. Независимо от вины моральный вред компенсируется:

• В случае, когда имело место причинение вреда жизни или здоровью источником повышенной опасности (есть две теории: деятельности и объекта). Например, автомобилем.

• Когда вред причинен гражданину в результате его незаконного осуждения, привлечения к уголовной ответственности, это так называемый «вред при осуществлении правосудия».

• Когда вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию.

32. Защита чести, достоинства и деловой репутации. Компенсация морального вреда.

Под честью понимается социально значимая оценка личностных качеств гражданина со стороны общественного мнения – это то, как другие оценивают того или иного гражданина. Это понятие применимо только к гражданам.

Под достоинством понимается наоборот самооценка гражданином своих моральных и иных качеств.

Под деловой репутацией понимается сложившееся общественное мнение о профессиональных и деловых качествах физического или юридического лица.

Право гражданина на защиту чести, достоинства и деловой репутации является конституционным правом. Если говорить о деловой репутации юридического лица, то это рассматривается как одно из условий их успешной деятельности. Каждый гражданин и каждое юридическое лицо вправе рассчитывать на то, что общественное мнение о них формируется из каких-либо общественных данных. Естественно, интересы такого гражданина или юридического лица являются нарушенными, когда сведения носят недостоверный характер. Основной случай нарушения таких интересов – распространение порочащих сведений. Поэтому субъект вправе требовать по суду опровержения соответствующих сведений, то есть защищать свои честь, достоинство и деловую репутацию. Законодательная практика оперирует такой формулировкой как «распространение недостоверных сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию». Эта формулировка может быть названа диффамацией. Это слово достаточно широко применяется в зарубежном праве и литературе. С латыни “fama” – «молва». “infamia” – «дурная слава». Верховный Суд провел исследование, в результате которого выяснилось, что Европейский суд по правам человека использует это слово именно в отношении дел о распространении сведений, порочащих физических или юридических лиц. Вся проблема в том, что порочить могут не только ложные, но и действительные сведения. Более того, на сегодняшний день следует отграничивать случаи, когда имеет место распространение ложных сведений и когда имеет место распространение действительных сведений. В одном случае будут применяться одни меры защиты, в другом – другие. Во втором случае ответственность может быть возложена только тогда, когда неправомерным будет вмешательство в частные дела. Также выделяют такие дела, когда распространены ложные сведения, затрагивающие честь и достоинство, но не затрагивающие деловую репутацию лица.

Субъектами права на защиту по делам о распространении сведений не соответствующих действительности и порочащих честь, достоинство и деловую репутацию будет само лицо, сведения о котором было распространено либо его представители, если это лицо, не обладающие полной дееспособностью, а если это случай, с защитой чести умершего, то его родственники. Как правило, источник информации нам известен. Но когда его установить невозможно, то суд вправе признать такие сведения не соответствующими действительности в порядке особого производства, когда не требуется конкретного ответчика. Что же касается случаев, когда распространитель известен, то имеет место исковое производство. Ответственности подлежит автор этих сведений и распространитель этих сведений. Если сведения были распространены в СМИ, то ответчиком будет и автор, и редакция. Если еще будет указан и источник информации, то источник также будет выступать в качестве ответчика. Иногда бывает так, что сведения распространены в какой-либо статье без указания автора, тогда ответчиком будет редакция либо учредитель данного СМИ. Иногда сведения распространяются работником от имени организации, в таких случаях ответчиком будет сама организация. Для того, чтобы дело было рассмотрено, необходимо, чтобы эти сведения:

• Не соответствовали действительности.

• Порочили честь, достоинство или деловую репутацию.

• Были распространены в отношении конкретного лица.

Но что понимать под распространением сведений? Судебная практика исходит из того, что распространением нужно понимать любое сообщение в той или иной форме хотя бы одному лицу за исключением лица, которого касается эта информация. При этом сообщение может быть признано распространением, если не были приняты достаточные меры конфиденциальности при сообщении сведений лицу, которого они касаются.

Кроме того, интересный вопрос: «Что это за сведения?».

Не все сведения подлежат оспариванию в таком порядке. Необходимо различать так называемые фактологические сведения и оценочные. Фактологические сведения – те сведения, которые подлежат проверке при помощи критериев истинности или ложности. Это может быть утверждение, имело ли место какое-либо событие. Фактологическим сведениям противостоят оценочные суждения – сведения, выражающие отношение какого-либо лица к окружающей действительности. Мы не можем проверить достоверность таких сведений. Применять меры ответственности же можно только в случае, если сведения недостоверны (ст. 152). Об этом же говорит Конституционный Суд РФ в Постановлении N 3 от 24 февраля 2004 года. Это обусловлено еще и тем, что каждому из нас Конвенция о защите прав и основных свобод человека, а также Конституция РФ гарантируют каждому свободу слова и свободу СМИ. Если мы будем за всякое оценочное суждение применять меры ответственности, то это вступит в конфликт со свободой выражать свои мысли. Вместе с те, оценочное суждение может быть высказано в резкой оскорбительной форме, которая унижает честь, достоинство и репутацию, это будет уже самостоятельным нарушением, за которое может быть наложена ответственность.

К сведениям, имеющим отношение к статье 152, относятся:

• Фактологические сведения о событиях, которые не имели место в действительности на тот момент времени, к которому они относятся. Это сведения, которые должны подлежать проверке с точки зрения ложности и должны носить ложный характер.

• Сведения, которые содержатся в документах, подлежащих обжалованию в судебном порядке, например, судебные решения, приказ об увольнении. Это некий обход специального порядка обжалования.

• Порочащие сведения. Порочащий характер – означает, что такие сведения должны умолять честь, достоинство и деловую репутацию. Как правило, не вызывает сомнений, какие сведения умоляют, а какие нет. Например, сведения о недостойном поведении.

Нельзя применять порядок статьи 152 к высказываниям, которые относятся к деятельности политических деятелей. Во-первых, это оценочные суждения. Во-вторых, специально указывается, что они выбрали для себя такой род деятельности, они стремятся получить общественную поддержку, а, следовательно, они соглашаются выступать в качестве объектов общественной дискуссии. Более того, считается, что они даже должны подвергаться критике, потому что это является залогом эффективного выполнения ими своих полномочий.

Бремя доказывания порочащего характера сведений, факта распространения сведений конкретным лицом и соответствия или несоответствия этих сведений действительности. Общее правило таково, что каждая из сторон обязана доказать те факты, на которые она ссылается для подтверждения своих доводов. Но факт соответствия действительности доказывает ответчик.

Иногда у нас граждане обращаются в государственные органы с теми или иными сведениями. И когда факт органами не доказан, то возникает вопрос, может ли истец сразу подать иск? По общему правилу считается, что поскольку право обращения в органы – конституционное, то оно не может служить основанием для того, чтобы возлагать ответственность по статье 152. Но если такие случаи повторяются или лицо заведомо знало, что сведения сложные, то это воспринимается как злоупотребление правом, что влечет возложение ответственности.

Еще один запрет на распространение сведений касается судебных доказательств, а конкретно – показаний свидетелей, которые не могут подтвердить то, что они сказали. Есть особый порядок оценки таких сведений.

Ряд случаев, которые установлены законом «О средствах массовой информации», - освобождение от ответственности за распространение недостоверных сведений. Естественно, что это касается только СМИ. 57 статья закона приводит перечень таких случаев:

• Если такие сведения присутствуют в обязательных сообщениях.

• Если сведения получены от информационных агентств.

• Если они содержатся в ответе на запрос информации либо в материалах пресс-служб государственных органов, организаций, учреждений, предприятий, органов общественных объединений.

• Если они являются дословным воспроизведением фрагментов выступлений народных депутатов на съездах и сессиях Советов народных депутатов, делегатов съездов, конференций, пленумов общественных объединений, а также официальных выступлений должностных лиц государственных органов, организаций и общественных объединений.

• Если они содержатся в авторских произведениях, идущих в эфир без предварительной записи, либо в текстах, не подлежащих редактированию в соответствии с настоящим Законом.

• Если они являются дословным воспроизведением сообщений и материалов или их фрагментов, распространенных другим средством массовой информации, которое может быть установлено и привлечено к ответственности за данное нарушение законодательства Российской Федерации о средствах массовой информации.

Перечень носит исчерпывающий характер. Иные обстоятельства, например, если публикация носит рекламный характер, не являются поводом для освобождения от ответственности. Лицу, в отношении которого распространены порочащие сведения, предоставлены некоторые права – меры защиты и меры ответственности. Однако, если статья 57 освобождает от ответственности, то она не освобождает от защиты, то есть, СМИ обязано опубликовать опровержение сведений.

Исковая давность на такие требования по общему правилу не распространяется, и не требуется каких-то досудебных формальностей.

Как реализуется право на опровержение?

По общему правилу суд в резолютивной части решения должен указать способ опровержения порочащих сведений, в случае необходимости – даже изложить текст самого опровержения или отдельные его части. Также устанавливается срок для совершения опровержения, который должен быть реальным и исполнимым. Поскольку сведения могут быть распространены различными способами, то у них есть свои особенности. Наиболее часто это делается в СМИ, для которых существует целый ряд правил, каким образом совершается опровержение. Даже если выпуск этого СМИ на момент спора прекращен, то суд обязывает учредителей опубликовать опровержение в ином СМИ за их счет. Более подробно эта процедура регламентируется в ФЗ «О средствах массовой информации».

Порядок публикации опровержения. Особенности:

• Опровержение должно быть опубликовано в том же СМИ, тем же шрифтом, под тем же заголовком и т. д. Объем опровержения должен быть не менее 1 страницы машинописного текста. В то же время он не должен более чем в 2 раза превышать сам оригинал.

• Если речь идет не о печатном органе, то опровержение должно быть передано в эфир в то же время суток и в той же передаче. Есть и специальное требование, касающееся времени – время должно быть отведено столько же, сколько понадобится для прочтения одной страницы машинописного текста.

• Что касается сроков опровержения – должны быть реальными исполнимыми, что касается СМИ – ближайший выпуск. Для СМИ, которые выходят 1 раз в неделю срок составляет 10 дней. Во всех иных случаях порядок устанавливается судом. Если сведения были изложены в документе, то документ подлежит замене или отзыву (например, трудовая книжка). А если это было письмо от одного человека к другому, то суд может обязать написать новое письмо опровержением.

Помимо права на опровержение лицо, в отношении которого распространены порочащие сведения, имеет право на опубликование своего ответа в СМИ. Более того, исходя из статьи 152, исходя из ФЗ, резонно предположить, что такое право принадлежит лицу даже в том случае, если в отношении него высказано оценочное суждение. Если СМИ отказывает лицу в этом праве, то суд присуждает ему штраф.

Компенсация морального вреда – так же одно из прав лица. При определении размера компенсации учитываются степень вины, личность виновного и потерпевшего, а также характер, содержание публикации и степень распространения этих сведений.

Согласно ч. 7 ст. 152 ГК РФ правила данной статьи распространяются и на юридических лиц в случае защиты их деловой репутации. Но вопрос возникает в отношении компенсации морального вреда юридическому лицу. Ведь моральный вред – это нравственные и физические страдания, а юридическое лицо не является психофизической особью. Следовательно, положения о моральном вреде не применимы к юридическому лицу. Это точка зрения правовой доктрины.

По вопросу возможности компенсации морального вреда см Постановление Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ и определение Конституционного Суда РФ.

Согласно компромиссному определению Конституционного Суда:

Применимость того или иного конкретного способа защиты нарушенных гражданских прав к защите деловой репутации юридических лиц должна определяться исходя именно из природы юридического лица. При этом отсутствие прямого указания в законе на способ защиты деловой репутации юридических лиц не лишает их права предъявлять требования о компенсации убытков, в том числе нематериальных, причиненных умалением деловой репутации, или нематериального вреда, имеющего свое собственное содержание (отличное от содержания морального вреда, причиненного гражданину), которое вытекает из существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого нарушения (пункт 2 статьи 150ГК Российской Федерации). Данный вывод основан на положениистатьи 45(часть 2) Конституции Российской Федерации, в соответствии с которым каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

Поэтому теперь арбитражные суды исходят из того, что можно компенсировать юридическому лицу некий «неимущественный вред».

Право гражданина на изображение. Общее правило, устанавливаемое статьей 152.1 говорит, что для использования изображения гражданина требуется согласие гражданина либо, если он умер, - детей, супруга или родителей. Но такое согласие не требуется в случае публичных интересов, в случае, когда изображение было получено при съемке в местах, открытых для публичного посещения, но только тогда, когда изображение гражданина не является главным объектом съемки, а также в случае, когда гражданин позировал за плату. Верховный Суд РФ установил, что это право не является исключительным и оно не распространяется на съемку судебного заседания.

33. Понятие, признаки и значение сделок в гражданском праве.

Статья 153. Понятие сделки

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Признаки сделки:

1. Сделка представляет собой волевое действие, т.е. волевой поведенческий акт.

1. Любая сделка является субъективно-объективным явлением, сочетающим в себе единство воли и волеизъявления. Причём воля является исключительно субъективной категорией, поскольку она обусловлена теми психическими процессами, которые складываются в психологической сфере лица. Это, прежде всего, формирование мотивов, потребностей, желаний и намерений, которые в целом обусловливают процесс волеобразования. А волеизъявление (формализованная воля) – это объективная категория, поскольку поведенческий акт фиксируется в реальной действительности посредством объективных признаков, как то озвученные устно условия сделки, подписанный договор или иной юридический документ, содержащий условия сделки.

2. Действия, из содержания которых можно сделать вывод о намерении лица совершить сделку с целью достижения конкретного правового результата (конклюдентные действия). Например, отгрузка товаров, принятие заказа к исполнению.

2. Сделка – это правомерное действие, исходя из принципа дозволительной направленности гражданско-правового регулирования, любая сделка, как предусмотренная, так и непредусмотренная законом, не может противоречить, во-первых, “публичному порядку”, закреплённому в императивных нормах законодательства, причём не только гражданского; а во-вторых, правам и интересам других лиц.

3. Сделка – это юридически направленное действие (этим она отличается от поступка). Под юридической направленностью сделки понимается свободно и сознательно сформированное стремление (воля) лица достичь конкретного правового результата в виде возникновения, изменения или прекращения субъективных гражданских прав и обязанностей и гражданских правоотношений в целом, содержанием которых они являются.

При этом, как правило, участники гражданского оборота, совершая те или иные сделки, ставят перед собой достижение сугубо экономических, хозяйственных целей. Но достижение этих целей юридически невозможно без совершения сделок, поскольку именно сделка, порождающая те или иные правовые последствия, способна облечь в ту или иную правовую форму любое имущественное или хозяйственное отношение. Поэтому, совершая сделку, участник гражданского оборота “запускает механизм гражданско-правового регулирования”.

Субъектами сделки могут быть не только граждане и юридические лица, но и любые субъекты ГП: как частные, так и публичные. Поэтому, исходя из этих признаков, сделку можно определить как юридически значимое осознанное и волевое действие правомерного характера, прямо направленное на возникновение, изменение и прекращение как гражданских правоотношений в целом, так и отдельных элементов этих правоотношений в виде субъективных прав и обязанностей.

Примером последнего выступают сделки купли-продажи. Поскольку воля всегда существует где-то внутри, она должна найти свое проявление. И проявление свое сделка находит в форме волеизъявления, то есть собственно действия. Действие – есть внешнее проявление воли. Воля и волеизъявление – две стороны одного процесса. По волеизъявлению судят о внутренней воле. Собственно, есть такое понятие как внутренний формализм воли – право по умолчанию исходят из этого, что воля и волеизъявления соответствуют. Волеизъявление представляет собою стержень сделки. Собственно сделка может и исчерпываться волеизъявлением в отдельных случаях. В этом случае понятие «волеизъявление» и понятие «сделка» будет совпадать. Например, если это односторонняя сделка. Но все-таки сделка не ограничивается одним лишь волеизъявлением. Она как минимум содержит несколько волеизъявлений – там, где несколько лиц совершают сделку. В таком случае образуется некий фактический состав. Плюс в дополнение к этому сделка иногда требует для ее действительности совершения каких-либо иных действий – дополнительных элементов. В отдельных случаях требуется еще и передача имущества для действительности сделки. Нужен некий реальный акт.

Волеизъявление может быть совершено различными способами:

• Наиболее распространенный способ – прямое волеизъявление – это коммуникативное сообщение о совершении сделки, о желании достичь определенных правовых последствий. Это, например, заключение устного договора.

• Косвенное волеизъявление – те случаи, когда уже каким-то действием, которое нельзя рассматривать как средство коммуникации, но этим действиям приписывается правовой смысл. С этими действиями связывается изъявление воли. В таком случае говорят о так называемых конклюдентных действиях – действиях, направленных на возникновение правовых последствий. Например, мы бросили монетку в автомат и таким образом заключили договор купли-продажи жвачки.

• Молчаливое волеизъявление – «молчание – знак согласия». Молчание рассматривается как желание достичь каких-либо правовых последствий. Например, если стороны за какой-то период до прекращения договора не изъявили желания отменить договор, то молчание рассматривается как волеизъявление продлить договор. Разумеется, такие случаи установлены законом или специально предусмотрены соглашением.

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Здесь очень четко выражен по крайней мере один существенный признак сделки – направленность воли на достижение тех или иных правовых последствий. Хотя исходя из этого определения, не всегда понятно, каким образом сделки отличаются от юридических поступков. Поэтому говорят, что в этом определении не хватает указания на то, что сделка должна быть вызвана определенной направленностью воли. Вообще конечно сделка уходит корнями в римское право, но римлянам современное понимание сделки было не знакомо. То есть, все, что содержится в римских источниках, – это лишь казуистика. Поэтому понятие сделки, хотя и формировалось на основе данных римских источников, формировалось постепенно. Окончательно это формирование произошло благодаря Германской пандектистике.

Здесь нужно учитывать влияние таких исследователей как Савиньи. Он сделку связывал исключительно с волей лица. Он признавал за волей центральное, основное место в сделке. Среди 3-ех моментов, которые он выделял в сделке, были воля, изъявление воли и соответствие между ними. Все остальное он рассматривал лишь как способы донесения воли до окружающих, не имеющее самостоятельного значения.

После того, как эта теория завоевала ведущее место, в праве появилась «теория воли», противостоящая ей. Ей противостояла «теория изъявления (доверия)». В теории доверия основное место отводилось самому действию. Последователи этой теории говорили, что стороны вступают в отношения не посредством мыслей, а именно посредством волеизъявлений, которые являются тем фактом, который имеет самостоятельное значение, и нельзя отводить ему служебную роль. Практическое значение этого спора дает о себе знать в таких моментах, как толкование сделки или допустим оспаривание сделки в связи с теми или иными пороками, например, пороками воли. Здесь разные законодательства, конечно, имеют свои различные подходы к этому вопросу.

Со времен этого противостояния утвердилась концепция, что воля и волеизъявление, конечно, должны быть в согласии (в идеале), но бывают случаи, когда это не так. Поскольку стороны выражают во вне свою волю на создание тех или иных правовых последствий путем совершения какого-либо действия, то тем самым они приписывают явлениям окружающей действительности какое-либо юридическое значение. Естественно, приписав такое значение каким-то обстоятельствам окружающей действительности, лицо соглашается этим предписаниям подчиняться. В это возможности проявляется свобода договора, дозволительная направленность гражданско-правового регулирования.

Различают:

• Сделки строгого права – Stricti juris

• Сделки, не подчиненные действию строго права, доброй воли – Bonae fidei

Значение

Социальное и экономическое значение сделок предопределяется их сущностью и особыми юридико-правовыми свойствами. Гражданское право служит регламентации товарно-денежных и иных отношений, участники которых выступают равными, самостоятельными и независимыми друг от друга. Главным юридическим средством установления и определения содержания правовых связей между вышеуказанными субъектами являются сделки. Именно сделки - то правовое средство, при помощи которого социально и экономически равноправные и самостоятельные субъекты устанавливают свои права и обязанности, определяя тем самым юридические границы своих взаимоотношений.

Особую роль в социально-экономической жизни общества играют двусторонние (многосторонние) сделки - договоры. Договоры - инструмент согласования воли субъектов экономической деятельности. Поэтому договоры можно оценивать как средство саморегуляции экономической системы, покоящейся на равенстве граждан и организаций, действующих в ее рамках. Благодаря договорам между субъектами, осуществляющими производственно-хозяйственную деятельность, и потребителями товаров и услуг устанавливается пропорциональность экономических процессов в условиях рыночного производства, ибо договоры позволяют учесть реальные потребности и интересы членов общества.

Совершение сделок - важнейший юридический способ осуществления субъективных гражданских прав. Совершая сделки, субъекты распоряжаются социально-экономическими благами, принадлежащими им, и приобретают блага, принадлежащие другим.

Сделки играют в общественной жизни многогранную роль. Поэтому в гражданском праве действует принцип допустимости - действительности любых сделок, не запрещенных законом, т.е. принцип свободы сделок (ст. 8 ГК).

34. Классификация (виды) сделок в гражданском праве. Сделки, совершенные под условием.

Срочные – их правовой эффект так или иначе связан с наступлением срока. Бывают двух видов:

• С отлагательным сроком.

• С отменительным сроком.

Наступление срока должно связываться с какой-либо календарной датой или истечением периода времени. Но можно ли срок определить как-то иначе? Да, можно посредством указания на какое-либо событие. При этом есть такое требование, что такое событие неизбежно должно наступить. Этой неизбежностью наступления сроки принципиально отличаются от условий. Если есть условие, то это условная сделка. Если в сделке устанавливается какое-то событие, относительно которого неизвестно наступит он или нет, то это условие.

В зависимости от видов условий выделяют сделки:

• С положительным условием – правовые последствия связаны с наступлением чего-то.

• С отрицательным условием – последствия связаны с ненаступлением чего-то.

В зависимости от действия условия:

• Отлагательные сделки (суспензивные).

• Отменительные сделки (резолютивные).

Так же условия бывают:

• Потестативные – их наступление зависит от воли самого лица.

• Случайные – наступление такого условия не зависит от воли заинтересованного лица.

Если сделка наступает под действием отлагательного условия, то правовые последствия сделки не наступают.

Фикция наступления или ненаступления условия. Так или иначе, какая-либо из сторон сделки может быть заинтересована в наступлении или ненаступлении условия, а следовательно стороны сделки могут недобросовестным способом попытаться предотвратить наступление условия или наоборот способствовать наступлению этого условия. Статья 157 ГК РФ устанавливает, что если наступление условия недобросовестно воспрепятствовано сторонами, то такое условие признается наступившим. И наоборот. В обоих случаях мы имеем дело с фикциями. Исходя из этой же статьи, в отличие от оспаривания сделки наступление условия не имеет обратной силы. Правовой эффект наступает именно с момента разрешения условия и на будущее.

По субъектному составу:

• Односторонние – имеет место волеизъявления одной стороны, например, завещание или зачет встречных односторонних требований, выдача доверенности.

• Двух- и многосторонние – договоры – купля-продажа, договор мены и т. д.

Многосторонние сделки могут создавать права и обязанности для участников. Но что касается односторонних сделок, то это не так, за исключением случаев, установленных законом (ст. 155 ГК РФ - отсылает к завещательному отказу).

По механизму действия и по правовым последствиям:

• Обязательственные – содержание сделки составляет обязанность совершить какое-либо предоставление. Например, купля-продажа и любая другая сделка, которая предполагает возникновение обязательственного правоотношения.

• Распорядительные – сделки, посредством которых происходит распоряжения каким-либо правом, при этом не происходит возникновения обязательственного правоотношения. Одновременно с совершением такой сделки достигается и правовой, и хозяйственный эффект. Например, передача вещи во исполнение обязательственного договора передачи права собственности на эту вещь. То есть, передача вещи по общему правилу привязывается к передачи права собственности. Или, например, цессия.

Разграничение распространено в германской цивилистике.

По наличию каузы (основанию сделки):

• Каузальные – таковыми является большинство сделок.

• Абстрактные – те, которые оторваны от своего основания, для которых основание юридически безразлично. В качестве примера здесь всегда приводится вексель - обязательно уплатить определенную сумму, ничем не обусловленное.

По моменту перфекции – момент, с которого сделка считается совершенной:

• Реальные – вступают в силу с момента, когда помимо достижения соглашения необходима передача имущества. Это всегда договоры, которые заключается только с момента предоставления вещи.

• Консенсуальные - вступают в силу с момента достижения соглашения. Таких сделок большинство.

Легальную основу можно найти в статье 433 ГК РФ, где указывается, что договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

По наличию взаимных прав и обязанностей:

• Односторонне-обязывающие – последствием таких сделок является возникновение обязанностей только у одного лица. Это все односторонние сделки и некоторые договоры, например, договор займа.

• Взаимные – предполагают возникновение прав и обязанностей у нескольких участников. Это может иметь место в договорах. В данном случае возникает сложное правоотношение.

По возмездности:

• Возмездные – такие сделки, в которых исполнение обязательства одной из сторон совершается в обмен на какое-то встречное предоставление.

• Безвозмездные – никакого встречного предоставления не предполагается.

Согласно статье 423 ГК РФ договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Это разграничение применимо не ко всем сделкам, а только к обязательственным и двухсторонним.

35. Состав сделки и условия ее действительности.

Состав сделки – совокупность ее элементов, а элементами являются воля и волеизъявление, субъектный состав, форма и содержание.

Любая сделка является юридическим фактом и поэтому действительностью сделки является признание за ней качеств юридического факта при одновременном наличии условий действительности, таких как

1. надлежащий субъектный состав;

2. надлежащее соотношение и воли и волеизъявления участников;

3. законность основания и содержания.

Первое условие действительности – надлежащий субъектный состав.

Лица, совершающие сделку, должны обладать полной гражданской дееспособностью. При этом, юридические лица, обладающие общей правоспособностью, могут совершать любые, не запрещённые законом сделки, а юридические лица, наделённые специальной правоспособностью – только те сделки, круг которых определяется либо учредительными документами, либо непосредственно законом. Наличие право-, дееспособности как для физических, так и для юридических лиц является общим требованием к надлежащему субъектному составу.

Специальным требованием к данному условию является “легитимация” и “управомочие”.

Легитимация выражается в необходимости обладать специальным разрешением на совершение определённых видов сделок в сфере определённой деятельности (это условия лицензирования).

Для физических лиц управомочие заключается в необходимости получения соответствующих правомочий на совершение той или иной сделки; причём эти правомочия могут следовать как непосредственно из закона, так и из договора, в частности, в силу выданной доверенности.

Второе условие действительности – надлежащее соотношение и воли и волеизъявления участников сделки.

Воля – это внутреннее намерение, желание субъекта достичь определённого правого результата. Обусловлена воля, прежде всего, мотивами и потребностями.

Волевое усилие лица определяется как форма эмоционального стресса, в силу которого мобилизуются внутренние психические ресурсы человека (мышление, память, воображение и т.п.). Результатом мобилизации таких ресурсов является возникновение определённой мотивации, и как следствие – формирование потребности, которая требует удовлетворение.

Через осознание потребностей осуществляется процесс волеобразования, в котором выделяют 3 последовательных этапа:

1. возникновение потребностей;

2. осознание способов её удовлетворения;

3. выбор конкретного способа удовлетворения потребностей.

Именно на этом этапе принимается решение совершить ту или иную сделку.

Эти этапы позволяют установить юридически-значимую связь между волей и волеизъявлением. В отличие от воли, волеизъявление – эта категория юридическая. Речь идёт о “формализованной воле”, которая может быть подвергнута юридической оценке при рассмотрении и разрешении спора.

Волеизъявление фиксируется в определённой форме: устной, конклюдентной (юридически значимые действия) или письменной.

Законодатель и судебная практика исходят из того, что воля и волеизъявление должны совпадать. Причём ГК закрепляет презумпцию такого совпадения воли и волеизъявления. Иначе говоря, при имеющемся волеизъявлении, которое соответствует формальным требованиям, воля предполагается, иное необходимо доказывать.

В тех случаях, когда волеизъявление не соответствует действительной воли участника, сделка может быть признана недействительной при условии, если в суде это несоответствие будет установлено.

От несоответствия воли и волеизъявления следует отличать “дефект воли”, когда выраженное волеизъявление в целом отражает волю участника, которая была сформирована или искажена под воздействием заблуждения или такого состояние субъекта, в результате которого этот субъект не осознавал свои действия, не отдавал в них отчёт, не руководил ими. В этом случае сделка также может быть признана недействительной, если потерпевшая сторона докажет наличие данного дефекта.

Третье условие действительности – законность основания и содержания сделки.

При этом основание сделки – это материально-правовая цель, которую стремятся достичь участники или участник; а содержание сделки – это совокупность её условий, на которых участники осуществляют свои права и исполняют обязанности, вытекающие из такой сделки.

Законность в данном случае означает, что материально-правовая цель сделки должна быть правомерной и соответствовать публичному порядку;

Незаконность содержания означает, что либо все условия сделки, либо одно из них противоречит закону.

Четвертое условие действительности – это соблюдение требуемой формы, а в предусмотренных законом случаях – обязательной государственной регистрации.

36. Форма сделок и значение государственной регистрации сделок. Последствия несоблюдения формы сделок и требований их государственной регистрации.

Форма сделок – это способ выражения во вне и закрепления внутренней воли, которая направлена на те или иные правовые последствия. В ряде случаев закон устанавливает требования к форме сделок. Цель этих требований – сделать отношения сторон более определенными, снять какие-то основания для возможных разногласий. В отдельных случаях закон устанавливает последствия несоблюдения формы сделки. Таким образом, форма имеет доказательственное и информативное значение.

По действующему гражданскому законодательству формы сделки принято делить на 2 вида:

• Устная – это совершение волеизъявления вербально. Волеизъявление не зафиксировано на каком-либо материальном носителе. Считается, что исходя из требований ГК РФ, устную форму можно рассматривать как общее правило, поскольку это наиболее простая форма. Для сделок, которые могут быть совершены устно, ГК предусматривает еще один вариант совершения волеизъявления – косвенное (конклюдентные), в том случае, если сделка совершается устно, это так называемые действия. В отдельных случаях даже молчание может считаться выражением воли. Такая форма имеет место, прежде всего, в тех случаях, когда сделка исполняется при ее совершении за исключением тех случаев, когда закон устанавливает необходимость нотариального заверения или регистрации. Это объясняется тем, что, как правило, в таких случаях доказательственная сторона сделки не нужна. Кроме того в устной форме как правило заключаются сделки во исполнение письменного договора.

• Письменная – закрепляется в документе, который должен содержать воли сторон и должен быть подписан лицами, совершающими сделку. Как правило, под документом понимается именно письменный документ, который должен быть составлен на бумаге. Но это совсем не обязательно, поскольку законодательного закрепления такое правило не имеет. Для договоров закон предусматривает, что они могут совершаться обменом документов. Но в отдельных случаях это исключается. Например, при продаже недвижимости. В некоторых случаях форму простого письменного документа могут выполнять отдельные вещи, например, при принятии вещей на хранение поклажедателю выдается жетон, аналогичную функцию несет лотерейный билет или кассовый чек. Сделка должна подписываться собственноручно, хотя бывают и исключения из этого правила – речь идет об аналогах подписи. Это, например, ФЗ «Об электронной цифровой подписи». ( Кроме того речь идет так называемой факсимильной подписи, когда стороны согласны на использование такой подписи – стороны согласны принять в качестве подписи факсимильное воспроизведение. Или когда человек не может подписать документ вследствие физического недостатка и документ за него подписывает так называемый рукоприкладчик. Естественно стороной сделки не является. По общему правилу его подпись должна быть засвидетельствована нотариусом с указанием причин, по которым сторона сделки не может подписаться собственноручно. Виды:

• Простая – здесь устанавливается общее правило – во внимание принимается субъектный состав участников сделки и сумма сделки. Из содержания статьи 161 ГК РФ вытекает, что в случае совершения сделки с участием юридического лица, а также сделок между гражданами, но в том случае, если сумма сделки превышает 10 МРОТ (1 000 Р). Есть более строгая разновидность простой сделки. В таком случае нарушение общего правила влечет последствия статьи 162 ГК РФ, которая говорит, что стороны не вправе ссылаться на условия сделки, если они не были письменно закреплены. Свидетельские показания в отличие от первого случая не применяются.

• Более жестким требованием являются случаи, когда письменная форма сделки устанавливается под страхом недействительности, когда закон прямо указывает, что несоблюдение письменной формы сделки влечет ее недействительность. Обойти это условие нельзя моментальным исполнением сделки.

• Квалифицированная форма (нотариальная) – те случаи, когда нотариус или иное должностное лицо, которое законом уполномочено на то, чтобы совершать нотариальные действия совершает на документе удостоверительную надпись, свидетельствуя таким образом о соответствии действительности того, что изложено в таком документе, что это действительно соответствует воле сторон. Нотариальное удостоверение сделки обязательно во всех указанных законе случаях, например, при договоре ренты, завещания и др. Кроме установленных законом случаев, нотариальная форма сделки обязательна тогда, когда стороны хотят придать сделке нотариальную форму, то есть по усмотрению сторон. В таком случае будет считаться, что нотариальная форма для сделки обязательна. Сделка будет недействительной, если нотариальная форма не была соблюдена. В случае, если одна сторона недобросовестно обогатилась за счет другой стороны и не собирается придавать сделке нотариальную форму сделки, то другая сторона может подать иск на контрагента. Это так называемое «исцеление» сделки, то есть, придание законной силы ничтожной сделке. Это тот редкий случай, когда на месте недействительной сделки может возникнуть сделка действительная.

Государственная регистрация. Некоторые сделки подлежат такой регистрации. Прежде всего, это относится к сделкам с недвижимостью, при этом ГК не исключает государственной регистрации сделок с движимым имуществом. На сегодняшний день прямо предусмотрена регистрация ипотеки, купли-продажи жилых помещений, предприятия. Соответственно, несоблюдение требования государственной регистрации приводит к недействительности сделки в силу статьи 165 ГК РФ, устанавливающей общее правило. Судебная практика делает вывод о том, что отсутствие государственной регистрации делает сделку незаключенной. И тут возникает спор, является ли это недействительностью сделки или нет. Также ни в коем случае не стоит смешивать государственную регистрацию и форму сделок.

На сегодняшний день у нас, по сути дела, двойная регистрация. С одной стороны на недвижимость регистрируются права, а с другой стороны регистрируются сделки. Вызвано это тем, что у нас заимствованы правила из двух правовых систем – континентальной и англо-американской. В континентальной системе регистрируются права, в англо-американской – сделки.

37. Недействительность сделок: понятие и основания. Ничтожные и оспоримые сделки. Последствия недействительности сделок. Сроки исковой давности по недействительным сделкам.

Это достаточно широкое собирательное понятие, и оно включает в себя как собственно недействительные сделки, так и сделки, которые имеют лишь порок и могут быть признаны недействительными. Поэтому иногда предлагает отказаться использовать в отношении таких сделок понятие «недействительные», а назвать их «порочными». Уже давно ведутся споры по поводу понятия недействительной сделки, какую правовую природу имеют такие сделки.

Под недействительными сделками иногда понимаются правонарушения и безразличные для права явления.

И является ли действительной сделка, которая была совершена под условием? Преобладающей точкой зрения такие сделки называются «несостоявшимися».

Например, в ФЗ «О банкротстве» устанавливается, что сделка, совершенная под условием, называется совершенной только в момент разрешения условия.

Вопросы незаключенности сделки также являются дискуссионными. Здесь на первый план выступают либо положения о несогласованности условий сделок, либо отсутствие государственной регистрации. Доктрина говорит, что недействительность и незаключенность – это одно и то же, судебная практика говорит об обратном. Например, Тузов говорит, что следует четко различать, что мы имеем ввиду: фактическую реальность или юридическую – здесь и недействительные и незаключенные сделки находятся в одинаковых условиях. Говорят, то волеизъявление есть, есть правовой смысл и желание, но правопорядок отказывается признать за таким волеизъявлением правовые последствия. В связи с этим указывают на парадоксальность такого решения, ведь достигнутое соглашение есть, но без регистрации последствий нет.

На сегодняшний день ГК РФ (статья 166) позволяет очень четко провести границу между оспоримыми и ничтожными сделками:

• Оспоримые – сделка получает статус недействительной в результате решения суда.

• Ничтожные – не влекут правовых последствий независимо от судебного решения.

Оспоримая сделка – это такая сделка, которая будет действительной до тех пор, пока она не будет признана судом недействительной. Средством оспаривания такой сделки является «рецессорный» (рецессивный?) иск, который носит преобразовательный характер, потому что решение суда будет вносить изменения в правовое положение сторон. Правовые последствия сделки по общему правилу уничтожаются с самого момента ее совершения, и лишь в исключительных случаях. По сути дела все правовые последствия сделки отменяются с отсутствием обратной силы. Требование о признании сделки недействительной может быть предъявлено только лицами, указанными в законе.

Ничтожные сделки недействительны независимо от признания их таковыми судом. На ничтожность сделки вправе ссылаться любое заинтересованное лицо.

Основания недействительности:

• Порок воли.

• Порок субъектного состава. Это сделки, которые совершаются лицами недееспособными, ограниченно дееспособными и несовершеннолетними.

• Порок содержания.