ГП. Особая часть от Костиной Е.А
..pdfПо окончании договора комиссионер обязан передать комитенту нахо-
дящееся у него имущество последнего и представить отчет об исполнении договора. При этом он имеет право удерживать имущество для обеспечения своих прав на получение комиссионного вознаграждения и на возмещение понесенных расходов до полного удовлетворения своих притязаний, а также удерживать из поступающих для комитента сумм те средства, которые коми-
тент обязан ему выплатить.
За действия третьих лиц по исполнению ими сделки в отношении ко-
митента комиссионер не отвечает. Однако закон допускает, что он может принять за них перед комитентом так называемое ручательство, делькредере
(от итал. del credere - на веру). И тогда к нему можно будет предъявлять тре-
бования, основанные на ненадлежащих действиях контрагентов по сделкам.
Правовая природа этого ручательства, видимо, близка к институту по-
ручительства, где поручитель обязывается отвечать перед кредитором за дей-
ствия должника, но судебная практика не считает такое ручательство видом поручительства. В связи с этим все аспекты того, в чем это ручательство со-
стоит и на каких условиях действует, надо указывать в самом договоре ко-
миссии или в отдельном соглашении об этом.
Если комиссионер не принимал ручательства перед комитентом, в его обязанности входят информирование комитента, сбор возможных доказа-
тельств допущенных третьим лицом нарушений и уступка прав по сделке са-
мому комитенту.
Комиссионер имеет право передать свои полномочия другому лицу по договору субкомиссии, если на это нет прямого запрета в договоре, но за действия субкомиссионера он остается ответственным перед комитентом.
Основная обязанность комитента - уплата комиссионного вознаграж-
дения в размере, указанном в договоре либо определяемом в соответствии с
п. 3 ст. 424 ГК РФ. Если комиссионер принимает на себя делькредере, коми-
тент обязан внести за это дополнительную плату. Комиссионное вознаграж-
291
дение подлежит уплате и тогда, когда выполнить свои обязанности комис-
сионер не смог по вине комитента.
Комитент обязан принимать от комиссионера все исполненное им по договору; производить осмотр полученного и без промедления заявлять о не-
достатках комиссионеру; освобождать комиссионера от обязательств, кото-
рые он принял на себя перед третьими лицами по заключенным с ними сдел-
ками. Учитывая, как было указано выше, что перевести на себя долги комис-
сионера можно лишь с согласия кредиторов, такое "освобождение" от обяза-
тельств может выражаться лишь в исполнении комитентом за комиссионера его обязанностей перед третьим лицом - кредитором - в соответствии с пра-
вилами ст. 313 ГК РФ.
Основные корреспондирующие права и обязанности комитента и ко-
миссионера.
Права комитента и обязанности комиссионера
Права комитента |
Обязанности комиссионера |
|
|
Требовать выполнения поручения в соответ- |
Выполнить поручение в соответствии с до- |
ствии с договором и указаниями комитента на |
говором и указаниями комитента на мак- |
максимально выгодных для последнего усло- |
симально выгодных для последнего усло- |
виях |
виях; сообщить комитенту о нарушении |
|
сделки третьим лицом, собрать требуемые |
|
доказательства этого и уступить комитенту |
|
права по такой сделке |
|
|
Требовать передачи всего полученного ко- |
Передать комитенту все полученное по |
миссионером по сделкам, заключенным во |
сделкам, заключенным во исполнение до- |
исполнение договора; |
говора; |
осматривать имущество, передаваемое комис- |
уступать комитенту права, приобретенные |
сионером, и без промедления сообщать об об- |
по заключенным сделкам; |
наруженных недостатках; |
уведомлять комитента о допущенных от- |
в разумный срок завить об отказе от имущест- |
ступлениях от условий договора, как толь- |
ва, купленного комиссионером по более вы- |
ко это станет возможным |
сокой, чем согласованная, цене |
|
|
|
Требовать по окончании поручения предста- |
По окончании поручения представить от- |
|
|
292
вить отчет |
чет комитенту |
|
|
|
|
Требовать принятия мер по охране имущества |
Принимать меры по охране имущества ко- |
|
комитента, сбору доказательств в случае при- |
митента, собирать доказательства в случае |
|
чинения вреда имуществу третьими лицами, |
причинения вреда имуществу третьими ли- |
|
сообщать о таких случаях комитенту |
цами, сообщать о таких случаях комитенту |
|
|
|
|
Требовать возмещения разницы в цене иму- |
Возместить комитенту разницу в цене |
|
щества, проданного комиссионером по более |
имущества, проданного по более низкой |
|
низкой цене, если не доказано, что это сдела- |
цене, если не доказано, что это сделано в |
|
но в соответствии с требованиями закона и |
соответствии с требованиями закона и до- |
|
договора |
говора |
|
|
|
|
Права комиссионера и обязанности комитента |
||
|
|
|
Права комиссионера |
|
Обязанности комитента |
|
|
|
Требовать принятия комитентом всего ис- |
|
Принять от комиссионера все исполненное |
полненного комиссионером |
|
им |
|
|
|
Требовать выплаты комиссионного вознагра- |
|
Уплатить комиссионное вознаграждение и |
ждения и возмещения расходов по исполне- |
|
возместить расходы комиссионера |
нию договора; удерживать подлежащее пере- |
|
|
даче комитенту имущество во исполнение |
|
|
своих прав на вознаграждение и возмещение |
|
|
расходов |
|
|
|
|
|
Отступить от указаний комитента, если это |
|
Принять исполненное и сообщить в течение |
необходимо в интересах комитента и нет |
|
30 дней о своих возражениях по отчету ко- |
возможности согласовать изменения |
|
миссионера (если не установлен иной срок) |
|
|
|
Требовать освобождения от обязанностей, |
|
Освободить комиссионера от обязанностей, |
принятых на себя перед третьими лицами |
|
принятых им на себя перед третьими лица- |
|
|
ми |
|
|
|
Требовать оплаты при заключении соглаше- |
|
Оплатить выполнение соглашения о дельк- |
ния о делькредере |
|
редере |
|
|
|
Заключить договор субкомиссии, если это не |
|
Принять от комиссионера все исполненное |
запрещено законом или договором |
|
им и субкомиссионером |
|
|
|
Прекращение договора комиссии. Основания прекращения договора комиссии:
- отказ комитента от исполнения договора;
293
- отказ комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмот-
ренных законом или договором;
-смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
-признание индивидуального предпринимателя, являющегося комис-
сионером, несостоятельным (банкротом).
Комиссионер может отказаться от договора, только если сам договор ему такое право предоставляет либо если договор заключен на неопределен-
ный срок. Комитенту такое право прямо предоставлено, правда, одновремен-
но с обязанностью возместить причинные тем самым комиссионеру убытки.
Здесь имеет место примечательная ситуация: комитент должен возме-
щать убытки за свои правомерные действия, ведь ст. 1003 ГК РФ прямо наде-
ляет его правом отказаться от договора. При этом возмещение убытков явля-
ется мерой ответственности, то есть может иметь место, с точки зрения тео-
рии права, только за неправомерное поведение. Но в отношениях комитента с комиссионером при отказе первого от договора возмещение убытков выпол-
няет, очевидно, иную функцию, нежели мера ответственности.
Об отказе от договора соответствующая сторона должна известить сво-
его партнера не менее чем за 30 дней или за более длительный срок, если это предусмотрено в условиях соглашения.
При прекращении договора комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за совершенные к этому моменту сделки, а также распоря-
диться находящимся у комиссионера имуществом. Комиссионер имеет право сдать такое имущество на хранение за счет комитента или продать его по вы-
годной цене, если комитент не направит ему соответствующих распоряжений о судьбе имущества. Срок такого распоряжения при отказе от договора со стороны комиссионера составляет 15 дней.
12.4. Агентский договор
294
Агентский договор (договор агентирования) для российского граждан-
ского права является новым, введенным с принятием части второй Граждан-
ского кодекса РФ. В сущности, он представляет собой скорее не новый тип договорной конструкции, а некий симбиоз договоров поручения и комиссии.
В частности, деятельность агента может быть построена либо по принципу поручения - действия от имени и за счет принципала, либо по принципу ко-
миссии - действия от своего имени, но за счет принципала. Название этот до-
говор получил от лат. agens, agentis - действующий.
Под именем агента понимается лицо, действующее в чужом интересе не в качестве приказчика, комиссионера или маклера. При невыяснившемся в науке и практике достаточно значении этого понятия его невозможно опре-
делить иначе как подобными отрицательными признаками. Агент осуществ-
ляет торговую деятельность в чужом интересе, причем деятельность его должна носить постоянный, промысловый характер, а не случайный.
В соответствующих случаях к договору будут субсидиарно применять-
ся правила либо главы 49 ГК РФ ("Поручение") либо главы 51 ГК РФ ("Ко-
миссия"). Сам характер совершаемых агентом действий в интересах своего партнера по договору сходен с тем, что совершают поверенный и комиссио-
нер, однако может быть, в сравнении с ними, шире.
Хотя легальная конструкция агентского договора и использует модели договоров поручения и комиссии, он не может быть отнесен к числу сме-
шанных. Принципиальную особенность этого последнего составляет то, что его формируют каждый раз стороны. Применительно к агентскому договору законодатель признал самостоятельность этого договора.
Этот вид соглашений используется в таких экзотических сферах, как шоу-бизнес (отношения исполнителей с продюсерами и антрепренерами), ор-
ганизация профессиональной спортивной деятельности (отношения агентов,
ведущих переговоры со спортивными клубами), в оформлении отношений между артистами (актерами) и специальными актерскими бюро (агентства-
ми), которые подыскивают для них роли. Кроме этого, форма агентского со-
295
глашения часто применяется в оформлении отношений риелторов (специали-
стов по недвижимости) со своими клиентами, в деятельности юристов по по-
ручению клиентов и в других сферах.
Агентский договор - соглашение, по которому одна сторона (агент)
обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны
(принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредст-
венные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возника-
ют непосредственно у принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).
Агентский договор по своей юридической природе является:
-консенсуальным;
-возмездным;
-двусторонне обязывающим.
В том случае, когда деятельность агента основана на принципе догово-
ра поручения (от имени и за счет принципала), он может быть признан фиду-
циарным.
Будучи новым видом соглашения о посреднической деятельности,
агентский договор нуждается в разграничении с договорами поручения и ко-
миссии. Принято выделять два следующих отличительных признака агент-
ского договора:
1) Это длительность действия агента (он обязуется, в соответствии с легальным определением, совершать определенные действия, то есть испол-
нять их более чем один раз). Из использованной в определении договора формы глагола - "совершать" - следует, что агент, как правило (правда, не-
обязательно), совершает свои действия по договору неоднократно, в течение некоторого протяженного срока. Сказанное тем не менее не препятствует
296
квалификации в качестве агентского и "разового" соглашения, заключенного
на одно действие или один цикл действий.
2)Широкий круг возможных действий в интересах принципала. Агент
всоответствии с легальным определением может совершать как юридиче-
ские, так и иные действия (в договоре комиссии и поручения - только сделки и юридические действия). Под иными действиями можно понимать такие,
которые, не будучи юридическими, не порождают непосредственно прав и обязанностей для принципала и по своей правовой природе могут выражать-
ся в выполнении работ (как по договору подряда), оказании услуг (возмезд-
ное оказание услуг, перевозка, хранение и т.п.).
Например, агент актера или спортсмена может просто составлять и рассылать резюме для своего клиента, обзванивать киностудии, театры, теле-
каналы (либо спортивные клубы) с целью найти для него подходящую рабо-
ту, проводить переговоры - это не порождает прав и обязанностей, но имеет ценность для его контрагента и может входить в состав агентского поруче-
ния.
Субъекты агентского договора агент и принципал.
Агентом может быть любое правосубъектное лицо. Лицо, систематиче-
ски выступающее агентом в предпринимательских отношениях с целью из-
влечения прибыли, требует соответствующего статуса. Принципал (от лат. principalis - главный) также не должен обладать особыми правовыми призна-
ками.
Форма агентского договора подчиняется общим правилам о форме сделок.
Существенные условия договора агентирования исчерпываются усло-
вием о предмете, причем сюда входят как собственно действия (юридическо-
го и фактического характера), которые должен выполнить агент для принци-
пала, так и характер деятельности - от своего имени действует агент или от имени принципала.
Содержание агентского договора (права и обязанности сторон). По-
297
скольку, как и было указано ранее, агентский договор существует либо на основе принципа договор поручения, либо на основе принципа договора ко-
миссии, права и обязанности сторон соответственно подчиняются правилам либо о поручении, либо о комиссии.
Особенности именно агентских прав и обязанностей:
1. Агент обязан предоставлять принципалу отчеты о своей деятельно-
сти с приложением при необходимости доказательств расходов, понесенных за счет принципала.
2. Заключение субагентских договоров с третьими лицами, на основе которых все или часть полномочий передаются таким лицам, может быть как правом агента, так и его обязанностью. За действия субагента он остается от-
ветственным перед принципалом. Субагент может заключать сделки с треть-
ими лицами от имени принципала только в случае, если ему передоверены полномочия агента на такие действия с соблюдением требований закона к передоверию.
3. Основная обязанность принципала - уплата агентского вознагражде-
ния в размере, указанном в договоре, либо, при отсутствии в договоре такого размера, - согласно п. 3 ст. 424 ГК РФ. Срок уплаты по общему правилу ус-
танавливается в течение недели с момента представления отчета агента за очередной период действия договора. Если по отчету агента принципал име-
ет возражения, он должен заявить о них в течение 30 дней со дня его получе-
ния, в противном случае считается, что отчет принят им без замечаний.
4. Стороны могут ограничить друг друга в заключении аналогичных договоров с третьими лицами, в т.ч. - на определенной территории. Принци-
пал может быть обязан не конкурировать на какой-то территории с агентом,
т.е. не совершать самостоятельно тех действий, которые поручены агенту.
Запрещается ограничивать агента в выборе контрагентов какими-то опреде-
ленными категориями клиентов, в т.ч. проживающими на конкретной терри-
тории.
Основные права и обязанности сторон агентского договора:
298
Права принципала |
Обязанности агента |
|
|
Требовать исполнения поручения |
Исполнить поручение в соответствии с |
|
условиями договора и указаниями прин- |
|
ципала |
|
|
Требовать представления отчета |
Представить отчет об исполнении пору- |
|
чения с приложением оправдательных до- |
|
кументов |
|
|
Требовать заключения субагентских договоров, |
Заключать субагентские договоры, если |
если договором это установлено как обязан- |
это предусмотрено как его обязанность |
ность агента |
|
|
|
Права агента |
Обязанности принципала |
|
|
Требовать выплаты агентского вознаграждения |
Уплатить агенту вознаграждение |
|
|
Заключать субагентский договор, если иное не |
Принять исполненное по субагентскому |
предусмотрено агентским договором |
договору |
|
|
Получить возражения по представленному от- |
Сообщить агенту о возражениях по отче- |
чету |
ту в течение 30 дней, если договором не |
|
установлен иной срок |
|
|
Основания прекращения агентского договора:
-отказ одной из сторон, если договор заключен без указания срока действия;
-смерть агента, признание его недееспособным, ограниченно дееспо-
собным или безвестно отсутствующим;
- несостоятельность (банкротство) агента, являющегося индивидуаль-
ным предпринимателем.
299
13. Договор простого товарищества
Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) -
это соглашение двух или нескольких лиц (товарищей) о соединении своих вкладов и совместной деятельности без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели
(ст. 1041 ГК РФ).
Договор простого товарищества - один из видов гражданско-правовых соглашений, применяющийся как в предпринимательской деятельности, так и для достижения хозяйственных, некоммерческих целей. Если в традицион-
ных взаимообязывающих договорах (купля-продажа, хранение, наем и т.д.)
права и обязанности сторон носят своего рода встречный характер и коррес-
пондируют друг с другом, то в совместной деятельности товарищи объеди-
няют имущество и действия для достижения общей для всех участников цели
(например, ведение строительства). Наличие общей хозяйственной цели и обусловливает специфику, а также длящийся характер договора простого то-
варищества. Термин "товарищ" в рассматриваемом договоре, в отличие от повседневно применяемого, имеет специальное, юридическое значение.
Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности)
следует отделять от юридических лиц - коммерческих организаций, высту-
пающих в отношениях в формах полного товарищества или товарищества на вере (ст. 69-86 ГК РФ). Договор простого товарищества не создает юридиче-
ского лица, а имеет своей целью иную, общую для всех товарищей хозяйст-
венную цель. Договор простого товарищества заключается на определенный срок или без указания срока.
По юридической природе договор простого товарищества является:
-консенсуальным;
-возмездным;
-многосторонним (две и более стороны в договоре);
-фидуциарным (доверительным).
300