ГП. Особая часть от Костиной Е.А.

странах приоритетом, исчисляемым с момента подачи заявки в первой стра-

не. Необходимость введения нормы о конвенционном приоритете обусловле-

на тем, что изобретение, на которое выдан патент в одной стране, не является

"новым" в другой, и, следовательно, не патентоспособно. Запатентовать изо-

бретение одновременно в нескольких странах достаточно сложно. Для того,

чтобы решить эту задачу, и введено правило о конвенционном приоритете.

Кроме того, Россия является членом Договора о патентной кооперации от 10 июня 1970 г. (РСТ) и Евразийской патентной конвенции от 9 сентября

1994 г.

Договором о патентной кооперации, заключенным в 1970 году в Ва-

шингтоне, участниками которого являются более 50 стран, предусмотрена подача международной заявки на патентование изобретения, которая дейст-

вует во всех странах, присоединившихся к (в ФИПС есть специальное под-

разделение занимающееся международным патентованием).

Указанным договором образован Международный союз патентной кооперации. Договор устанавливает порядок составления и подачи междуна-

родной заявки на получение международного охранного документа, что уменьшает затраты на патентование и делает его более оперативным.

Для этого предусмотрено создание международных поисковых орга-

нов, которые производят поиск по материалам заявок и организуют проведе-

ние экспертиз в национальных патентных ведомствах стран, в которых пода-

ется заявка на патентование.

Международная заявка может подаваться либо в Международный союз патентной кооперации либо в национальное патентное ведомство, При этом заявитель может указать перечень стран, в которых он хотел бы иметь для своей международной заявки охрану.

После того как подана международная заявка, осуществляется между-

народный поиск с помощью патентного ведомства одной из стран членов Союза. При отрицательном результате поиска заявка отзывается.

В соответствии с Договором о патентной кооперации заявитель может

401

получить заключение международной предварительной экспертизы, которое выдается соответствующим патентным ведомством, имеющим необходимые полномочия. В таких случаях срок охраны патентной заявки увеличивается до тридцати месяцев.

Евразийская патентная конвенция была подписана в 1994 г. в Москве.

Она предусматривает выдачу единого патента, действующего на территории стран-участниц (участниками Конвенции являются 11 стран членов СНГ, од-

нако она открыта для членства любого государства-члена ООН, которое уча-

ствует в Парижской конвенции по охране промышленной собственности и Договоре о патентной кооперации). Для координации деятельности стран-

участниц был создан специальный орган - Евразийское патентное ведомство,

которое находится в Москве.

Для того, чтобы запатентовать изобретение заявители из стран-

участниц Конвенции подают евразийскую заявку в свои национальные па-

тентные ведомства, тогда как заявители из стран, которые не являются чле-

нами Конвенции должны подать заявку непосредственно в Евразийское па-

тентное ведомство.

Важное значение имеет Европейская (Мюнхенская) конвенция о выда-

че европейского патента 1973 г. (хотя Россия не является ее членом). В ней участвуют 14 стран Европы, которые образовали Европейское патентное ве-

домство в Мюнхене и приняли решение о выдаче единого европейского па-

тента, который действует во всех странах - членах Конвенции. Членство в Конвенции является открытым и в нее может вступить любая европейская страна.

Подается только одна заявка на одном языке. При этом страны участ-

ницы Конвенции имеют право требовать от заявителя перевода заявки на один из официальных языков Конвенции.

Основу правового регулирования авторских отношений в России со-

ставляет Конституция РФ. Это прежде всего норма Конституции о свободе литературного, художественного, научного, технического и других видов

402

творчества, законодательной охране интеллектуальной собственности (ст. 44,

п. 1. Конституции РФ).

Конституция также определяет место норм об интеллектуальной собст-

венности в российском законодательстве - они относятся к исключительному ведению Российской Федерации (п. "о", ст. 71 Конституции).

Правовое регулирование авторских правоотношений осуществляется нормами различной отраслевой принадлежности. Ведущее место среди них занимают нормы гражданского права.

ГК РФ определяет наиболее общие моменты гражданско-правового ре-

гулирования института авторского права. Он, в частности закрепляет основа-

ния возникновения авторских прав (ст. 8), формулирует понятие интеллекту-

альной собственности (п. 1 ст. 1225), включает ее в содержание правоспособ-

ности и дееспособности граждан (ст. 18). 1 января 2008 года в связи с введе-

нием в действие части четвертой ГК РФ утратили силу два законодательных акта, направленных на охрану авторских прав: Закон РФ от 9 июля 1993 года

"Об авторском праве и смежных правах" и Закон РФ от 23 сентября 1992 года

"О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных".

Авторскому праву в ч. 4 ГК РФ посвящена глава 70 ГК РФ "Авторское право" Изменения, касающиеся содержания авторско-правовых норм в главе

70 ГК РФ, как и во всем разделе VII ГК, направлены, прежде всего, на разви-

тие положений, связанных с оборотом исключительного права на произведе-

ния науки, литературы и искусства. Значительно увеличилось количество статей, посвященных распоряжению исключительным правом на них.

Таким образом, основополагающим нормативным актом, регулирую-

щим авторско-правовые отношения в Российской Федерации, в настоящее время является ч. 4 ГК РФ. Следует также учитывать Градостроительный ко-

декс РФ, закон РФ от 18 октября 1995 г. "Об архитектурной деятельности" и

некоторые другие правовые акты.

Действует ряд подзаконных актов, в частности Указов Президента РФ

403

и постановлений правительства РФ, в которых регулируются отдельные во-

просы авторско-правовой охраны (например, постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознагра-

ждения за некоторые виды использования произведений литературы и искус-

ства" и постановление Правительства РФ от 29 мая 1998 N 524 "О минималь-

ных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений,

производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г.", Поста-

новление правительства РФ от 3.11.94 N 1224 "О присоединении к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в ре-

дакции 1971 года, Всемирная конвенция об авторском праве в редакции 1971

года и дополнительные Протоколы 1 и 2 Конвенции 1971 года об охране ин-

тересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фо-

нограмм, постановление Правительства РФ от 12 апреля 1999 г. N 413 "О со-

вершенствовании деятельности федеральных органов исполнительной власти

вобласти авторского права и смежных прав".

Кчислу источников авторского права, как указано выше, можно отне-

сти и соглашения (как двусторонние, так и многосторонние) по международ-

но-правовой охране авторских прав.

В отношении авторского права действует территориальный принцип охраны, который заключается в том, что авторское право на произведение,

возникшее на территории одного государства, будет признаваться на терри-

тории другого государства при наличии международных соглашений (дву-

сторонних и многосторонних).

Первым крупным международно-правовым соглашением, в котором участвовала наше страна явилась Всемирная (Женевская конвенция об автор-

ском праве), к которой СССР (правопреемником которого является Россия),

присоединился 27 мая 1973 г., и именно эта дата до сих пор является своеоб-

разной точкой отсчета для определения охраняемости либо неохраняемости произведений иностранных авторов. Кроме того, произведения российских авторов стали охраняться за рубежом, что позволило нашим авторам нако-

404

нец-то получать авторское вознаграждение за перевод их произведений на иностранные языки.

В соответствии с Конвенцией выпущенные в свет произведения граж-

дан государств-участников Конвенции, как и произведения, впервые опубли-

кованные на территории такого государства, охраняются в любом другом го-

сударстве - участнике конвенции также как и произведения его граждан.

Произведения, не выпущенные в свет, соответственно пользуются той охра-

ной, которую это государство предоставляет не выпущенным в свет произве-

дениям своих граждан. Всемирная конвенция не имеет обратной силы, т.е.

предоставляет конвенционную охрану тем произведениям иностранных ав-

торов, которые были опубликованы после вступления в силу конвенции для присоединившейся страны. Все произведения, опубликованные до указанной даты, охране не подлежат.

Конвенция дает примерный перечень произведений охраняемых произ-

ведений. Действие Всемирной конвенции распространяется также на автор-

ские права лиц без гражданства, поскольку каждое государство имеет право предоставлять одинаковую авторско-правовую охрану всем лицам, постоян-

но проживающим на территории данного государства. Членами Всемирной конвенции в настоящее время являются 90 государств. Депозитарием Все-

мирной конвенции является международная организация ЮНЕСКО.

Как и Бернская, Всемирная конвенция основана на принципе нацио-

нального режима и содержит нормы, позволяющие обеспечивать необходи-

мый минимальный уровень охраны прав авторов в странах - участницах, а

также такой способ ограничения прав авторов, как выдача при определенных условиях так называемой принудительной лицензии.

Всемирная конвенция установила исключительное право автора на пе-

ревод, установила минимальный срок охраны авторского права, который не может быть менее жизни автора и 25 лет после его смерти. В остальном при-

меняется принцип национального режима, который состоит в том, что в со-

ответствии со ст. II Конвенции граждане любого договаривающегося госу-

405

дарства пользуются в отношении своих произведений, впервые выпущенных на территории своего государства, правовой охраной в любом другом дого-

варивающемся государстве наравне с его гражданами.

Гражданин признается субъектом авторского права с момента создания произведения в какой-либо объективной форме. Это значит, что для призна-

ния авторского права за кем-либо не требуется соблюдения каких-либо фор-

мальностей (таких как депонирование экземпляра произведения, регистрация произведения в специальном органе, уплата сборов и т.д.).

Впоследствии Россия присоединилась к Всемирной конвенции об ав-

торском праве в редакции 1971 г. - с 9 марта 1995 г. и к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений - с 13 марта 1995 г. (с оговоркой об отсутствии обратной силы). Последняя была заключена в

1886 г. на международной конференции с участием представителей 14 госу-

дарств, в том числе Англии, Бельгии, Гаити, Германии, Испании, Италии,

Франции и Швейцарии. Разработчикам конвенции было необходимо преодо-

леть различия в законодательстве отдельных стран, и потому основным принципом, положенным в основу этого документа, явился принцип нацио-

нального режима, т.е. обязанность страны - участницы предоставлять ино-

странному автору тот же объем прав, который предоставляется националь-

ному автору. Кроме того, устанавливался тот правовой минимум, который обязательно должен содержаться в национальных законодательствах стран-

участниц.

Среди международных конвенций следует также упомянуть Сток-

гольмскую Конвенцию, учредившую Всемирную организацию интеллекту-

альной собственности от 14 июля 1967 г. и Конвенцию о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники, подписанная в Брюсселе 21 мая 1974 г. и ратифицированную Указом Президиума Верховно-

го Совета СССР от 12 августа 1988 г. Всемирная организация интеллектуаль-

ной собственности (ВОИС) является учреждением ООН, ответственным за функционирование международной системы охраны интеллектуальной соб-

406

ставляющие электронно-вычислительную технику и программное обеспече-

ние к ней, заинтересованы в извлечении максимальных прибылей не только от сбыта ЭВМ, но также от продажи и использования математического обес-

печения к ним. Следует учесть также и то обстоятельство, что, хотя стои-

мость самих компьютеров имеет тенденцию к понижению, стоимость про-

граммного обеспечения к ним непрерывно растет, и по некоторым подсчетам стоимость его производства составляет в год более 15 млрд. долларов.

Ситуация осложняется также широким распространением так называе-

мого "программного пиратства", включающего в себя незаконное копирова-

ние программ и относящейся к ним документации, использование товарных знаков фирм-производителей программного обеспечения, имеющих высокую репутацию на мировом рынке. Особенно большого размаха пиратство дос-

тигло в странах Юго-Восточной Азии (Сингапуре, Гонконге, Малайзии и т.д.). В последнее время программное пиратство получает все большее рас-

пространение в России и других странах СНГ.

Все вышесказанное требовало надежной правовой защиты для про-

граммного обеспечения. Выбор авторского права для охраны программ для ЭВМ и баз данных обусловлен тем, что проще распространить на новый объ-

ект права нормы уже существующего института, в отношении которого име-

ются и действующие нормы международного права. Кроме того, в силу своей специфики авторское право способно отразить особенности правового регу-

лирования программ для ЭВМ и баз данных.

Согласно ст. 1281 ГК программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получе-

ния определенного результата, включая подготовительные материалы, полу-

ченные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиови-

зуальные отображения.

Следует отметить, что, помимо определения, данного в законе, сущест-

вуют и другие определения программы для ЭВМ, например: совокупность

408

детальных команд и инструкций, написанная на одном из машинных языков,

которая указывает, что делать компьютеру.

Значение программы состоит в том, что без программы компьютер функционировать не будет. Под подготовительными материалами к про-

грамме ЭВМ имеются в виду, прежде всего, алгоритм, то есть та идея или математическая формула, на которой основывается программа.

Следует отметить, что создание любой программы возможно только на базе соответствующего математического обеспечения (МО), которое включа-

ет в себя 2 элемента: постановку задачи и алгоритм ее решения. При созда-

нии программы этапу собственно программирования, то есть написанию тек-

ста программы на выбранном языке, предшествуют этапы технологической постановки задачи, логического проектирования, алгоритмизации приклад-

ной системы и т.д. При этом один и тот же алгоритм может быть использован для различных программ для ЭВМ.

Однако математическое обеспечение по отдельности авторским правом охраняться не будет, поскольку его можно рассматривать как своего рода идею, которая авторским правом не охраняется. Так, согласно п. 5 ст. 1259

ГК правовая охрана не распространяется на идеи и принципы, лежащие в ос-

нове программы для ЭВМ или какого-либо их элемента, в том числе на идеи и принципы организации интерфейса (взаимодействие программы и самого компьютера) и алгоритма (математическое обеспечение программы), а также языки программирования.

Таким образом, программа ЭВМ охватывает не только саму совокуп-

ность команд, записанную на том или ином языке программирования (на-

пример, АЛГОЛ), но и алгоритм, на основе которого составляется програм-

ма, а также весь описательный и пояснительный материал, который может составляться на любом языке человеческого общения (в данном случае ско-

рее всего на русском).

Будучи записанной на материальный носитель, (например, дискету или диск) на машинном языке, программа для ЭВМ с помощью содержащихся в

409

ней команд обеспечивает заданное функционирование ЭВМ. Таким образом,

объектом охраны будет сама программа как совокупность данных и команд,

которая пишется на одном из языков программирования и которая может быть зафиксирована на самых разнообразных носителях (дискетах, бумаге,

аудиокассетах и т.д.) и все подготовительные материалы. Охраняется же не идея, заложенная в алгоритм, а конкретная реализация этого алгоритма в ви-

де последовательности операций и действий над этими операциями.

Аудиовизуальные отображения включают как аудиовизуальные произ-

ведения, то есть зафиксированные серии связанных между собой кадров (с

сопровождением или без сопровождения их звуком) предназначенные для зрительного и слухового восприятия с помощью соответствующих техниче-

ских средств (п. 1 ст. 1263 ГК), так и отдельные неподвижные изображения на экране монитора.

Другими словами программа для ЭВМ - это текст, объективировав-

шийся любым образом - на бумаге, в памяти ЭВМ, в виде изображения на эк-

ране монитора. При этом каждое аудиовизуальное произведение, взятое в от-

дельности (например, заставка к игровой программе), может рассматриваться и как часть программы, и как художественное произведение, и соответствен-

но охраняться как отдельный объект авторского права. В совокупности про-

граммы для ЭВМ и подготовительные материалы называют программным продуктом.

Авторское право распространяется на программы для ЭВМ, являющие-

ся результатом творческой деятельности автора (соавторов). Творческий ха-

рактер деятельности автора (соавторов) предполагается до тех пор, пока не доказано обратное. Отдельные программы не являются полностью ориги-

нальными: они представляют собой программы, состоящие из нескольких ранее созданных, которые могут, как охраняться авторским правом, так и нет. Если речь идет об охраняемых произведениях, то необходимо получить согласие правообладателей.

Как и на любой другой объект авторского права, авторское право на

410