- •Управление
- •Открытыми акционерными обществами
- •Учебное пособие
- •Омск 2009
- •Предисловие
- •1. Теоретические основы корпоративного управления
- •1.1. Понятие и признаки корпорации
- •1.2. Акционерное общество как наиболее яркая форма корпоративного образования
- •1.3. Участники корпоративных отношений в акционерном обществе
- •1.4. Корпоративное управление как средство установления баланса интересов
- •2. Эволюция подходов к управлению акционерными обществами
- •2.1. Причины возникновения и этапы формирования
- •Акционерной формы собственности
- •2.2. История формирования и развития акционерной формы предпринимательской деятельности в России
- •2.3. Классические модели корпоративного управления
- •2.4. Концепция заинтересованных лиц как наиболее перспективное направление формирования новой корпоративной модели
- •2.5. Российская модель корпоративного управления
- •3. Правовые основы корпоративных отношений в России
- •3.1. Этапы создания акционерных обществ и их виды
- •3.2. Структура и состав нормативных актов, регламентирующих деятельность российских акционерных обществ
- •3.3. Права и возможности акционеров, закрепленные в российском акционерном праве
- •3.4. Причины и порядок ликвидации акционерного общества
- •4. Уставный капитал как объект корпоративного управления
- •4.1. Понятие и структура корпоративного капитала
- •4.2. Формирование уставного капитала общества
- •4.3. Пути, источники и этапы увеличения уставного капитала общества
- •4.4. Пути, причины и порядок уменьшения уставного капитала общества
- •5. Общее собрание акционеров как высший орган управления в акционерном обществе
- •5.1. Функции, компетенция и правомочность
- •Собрания акционеров
- •5.2. Формы проведения общего собрания акционеров и его виды
- •5.3. Этапы подготовки к проведению общего собрания акционеров
- •5.4. Проведение общего собрания акционеров
- •6. Совет директоров и исполнительные органы управления и контроля общества
- •6.1. Функции, обязанности и ответственность членов совета директоров общества
- •6.2. Оптимальная структура и состав директоров общества как фактор и условие реализации функций совета
- •6.3. Функции, полномочия и порядок назначения исполнительных органов в акционерных обществах
- •6.4. Особый статус менеджера как источник конфликта интересов
- •6.5. Формирование эффективной системы стимулирования труда менеджеров как способ согласования интересов
- •6.6. Субъекты контроля качества корпоративного управления в акционерных обществах
- •7. Механизмы и инструменты корпоративного управления
- •7.1. Корпоративный кодекс поведения как фактор
- •Эффективности деятельности организации
- •7.2. Институт независимых директоров как условие эффективной деятельности совета директоров общества
- •7.3. Влияние дивидендной политики общества на установление баланса интересов участников
- •7.4. Транспарентность как условие взаимопонимания между участниками корпоративных отношений
- •8. Реорганизация как инструмент корпоративного управления
- •8.1. Понятие, виды и формы реорганизации
- •Слияния и поглощения
- •8.2. Мотивы проведения реорганизации
- •8.3. Методика проведения реорганизации
- •9. Методы и приемы рейдеров и способы защиты от захвата
- •9.1. Враждебный захват: понятие, цели и причины
- •9.2. Инструменты поглощения и специфика их применения в России
- •9.3. Инструменты защиты от поглощения
- •9.4. Оценка эффективности реорганизации и причины неудач
- •10. Формы и способы защиты и восстановления прав миноритариев
- •10.1. Формы и способы защиты прав и законных интересов акционеров
- •10.2. Обеспечение прав акционеров
- •При реорганизации общества
- •10.3. Обеспечение прав акционеров при размещении дополнительных акций
- •10.4. Понятие и порядок заключения крупных сделок
- •10.5. Сделки с аффилированными лицами: понятие и порядок заключения
- •11. Оценка эффективности корпоративного управления
- •11.1. Структура и содержание рейтинга
- •Корпоративного управления
- •11.2. Капитализация как показатель эффективности корпоративного управления
- •12. Особенности корпоративного управления
- •12.2. Методы и способы корпоративного управления, применяемые органами государственной власти
- •Заключение
- •Библиографический список
- •Приложения
- •Характеристика моделей корпоративного управления
- •Структура ежеквартального отчета общества
- •Перечень существенных фактов, информация о которых подлежит раскрытию в соответствии с российским законодательством
- •Перечень существенных событий, информация о которых подлежит раскрытию в соответствии с российским законодательством
- •Перечень документов, предоставляемых акционерам общества при подготовке к собранию акционеров
- •Методика оценки риска «нападения» рейдеров
- •Рекомендации по формированию условий тендерного предложения
- •Рекомендации по использованию способов приобретения акций
- •Основные приемы защиты компании от поглощения
- •Компоненты рейтинга корпоративного управления для анализа
- •Словарь терминов и определений
- •Алфавитно-предметный указатель
- •Список сокращений
3. Правовые основы корпоративных отношений в России
3.1. Этапы создания акционерных обществ и их виды
Отечественное законодательство предусматривает два пути создания АО: путем учреждения либо путем реорганизации существующего юридического лица. Реорганизация может осуществляться в следующих установленных законом формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.
С одной стороны, порядок создания общества в каждом из указанных случаев является специфичным, с другой стороны, вне зависимости от способа этапы создания во многом являются схожими, универсальными. В каждом из указанных случаев предполагается создание нового акционерного общества (либо общества с новым уставным капиталом, составом акционеров и пр.). Поэтому целью данного раздела является освещение общих (универсальных) этапов создания акционерного общества, что легче всего представить на примере его учреждения.
Порядок создания акционерного общества, как и любого юридического лица, включает в себя такие этапы, как принятие учредителями решения о создании общества, утверждение его устава, избрание органов управления общества, формирование (оплата) уставного капитала общества, регистрация общества в органах государственной власти, открытие банковского счета и т. д.
Решения по важнейшим вопросам учреждения общества должны приниматься на учредительном собрании единогласно. Принятие решения о формировании органов управления общества требует большинства в три четверти голосов, принадлежащих учредителям, соразмерно с общим количеством голосующих акций, причитающихся учредителям в соответствии с их имущественными вкладами. Указанное большинство необходимо при избрании членов совета директоров (наблюдательного совета), образовании исполнительного органа общества (правления, дирекции), избрании членов ревизионной комиссии (ревизора).
Осуществление подготовительной работы по созданию общества производится на основании договора, который заключается между учредителями. Договор о создании общества может быть двусторонним или многосторонним – в зависимости от числа участников. Условия договора определяются согласованной волей сторон, которые должны достичь соглашения, по следующим вопросам:
- о порядке совместной деятельности в процессе создания АО;
- о размере уставного капитала;
- о категориях и типах выпускаемых акций;
- о размере и порядке оплаты акций;
- о правах и обязанностях учредителей по созданию общества.
При необходимости учредители вправе включить в свой договор любые условия, не противоречащие закону.
Специфичными, присущими только акционерным обществам, являются этапы учреждения общества, связанные с эмиссией его ценных бумаг. Эмиссия ценных бумаг – это процедура выпуска ценных бумаг в обращение. За редким исключением процедура эмиссии ценных бумаг при любом способе их размещения одинакова и состоит из следующих этапов2:
принятие решения о размещении ценных бумаг,
утверждение решения о выпуске ценных бумаг,
государственная регистрация выпуска,
размещение ценных бумаг,
государственная регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг.
В момент создания общества размещение ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг (то есть 3-й и 5-й этап осуществляются одновременно уже после размещения).
В России регистрацию ценных бумаг осуществляет ФСФР (Федеральная служба по финансовым рынкам) и ее территориальные подразделения. После рассмотрения представленных документов регистрирующий орган выносит решение о регистрации выпуска. Ценным бумагам присваивается регистрационный номер, и только после этого они могут размещаться (продаваться первым владельцам) в установленном порядке.
Акции общества, как обыкновенные, так и привилегированные, могут размещаться путем распределения среди акционеров общества, посредством открытой или закрытой подписки, путем конвертации.
Открытая подписка – иначе ее называют публичное размещение – подразумевает реализацию акций среди неограниченного круга лиц. К ее достоинствам можно отнести широкие возможности в привлечение инвестиционных ресурсов, недостатками являются опасность потери контроля над управлением, возрастание издержек по обслуживанию ценных бумаг.
При размещении ценных бумаг посредством закрытой подписки должен быть определен круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг. В качестве данного круга лиц, могут быть указаны имена, наименования и/или категории этих лиц.
Конвертация предполагает выпуск ценных бумаг с правом их обмена на другие виды ценных бумаг общества. Выпуск конвертируемых акций представляет собой своего рода двойную эмиссию:
выпуск конвертируемых ценных бумаг;
выпуск ценных бумаг, на которые обмениваются конвертируемые ценные бумаги.
Поэтому при выпуске конвертируемых ценных бумаг эмитентом определяются права и обязательства не только по новому выпуску, но и права ценных бумаг, на которые они будут обмениваться.
В случае если ценные бумаги размещаются путем открытой подписки либо посредством закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, необходимо подготовить и зарегистрировать проспект ценных бумаг3. В этом случае каждый этап процедуры эмиссии сопровождается раскрытием информации в порядке, установленном законодательством по рынку ценных бумаг.
В момент учреждения общества осуществляется первичный выпуск. Таким образом могут размещаться только обыкновенные акции общества. Размещение акций при учреждении АО осуществляется путем их распределения среди учредителей в день государственной регистрации на основании решения об учреждении общества. Документы на регистрацию должны быть представлены в ФСФР в течение одного месяца с даты регистрации общества.
Учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами. Общество может быть учреждено одним лицом, но единственным участникам общества не может быть другое общество, также состоящее из одного лица. В некоторых случаях в создании общества запрещается участие иностранных физических и юридических лиц.
Анализируя виды акционерных обществ в рамках данного раздела, хотелось бы акцентировать внимание на различии между открытыми и закрытыми обществами.
Главными отличительными признаками открытых акционерных обществ от закрытых являются условия и порядок размещения акций и связанные с ними права акционеров по отчуждению и преимущественному приобретению акций.
Основным признаком ОАО является то, что акционеры этого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров общества, открытое общество вправе проводить как открытую, так и закрытую подписку на выпускаемые им акции, число акционеров, как и число учредителей открытого общества, не ограничено. Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 1000 МРОТ, установленного федеральным законом на дату регистрации общества. ОАО обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества, годовой отчет, бухгалтерский баланс и счет прибылей и убытков общества; проспект эмиссии акций в случаях, предусмотренных законодательством РФ; сообщения о проведении общих собраний и ряд других сведений, указанных в законодательстве.
Акции ЗАО распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом распространять их среди неограниченного круга лиц. Минимальный уставный капитал закрытого общества должен составлять не менее 100 МРОТ. Акции закрытого общества не могут свободно обращаться, число акционеров закрытого общества не должно превышать 50, в обратном случае ЗАО в течение года должно быть преобразовано в ОАО.
Характеризуя достоинства и недостатки обоих форм, необходимо отметить, что благодаря свободной обращаемости акций и неограниченному числу участников ОАО получает повышенную, по сравнению с другими формами собственности, возможность привлечения дополнительных инвестиций, а акционеры ОАО получают ликвидные акции. В ЗАО, наоборот, акции практически неликвидны, дополнительное финансирование за счет сторонних инвесторов практически невозможно, что ограничивает развитие или оставляет только один его путь – заимствование. При этом важнейшим достоинством ЗАО считается отсутствие риска потерять контроль над деятельностью общества. Не умаляя достоинств этой формы организации бизнеса, хотелось бы отметить, что неуязвимость ЗАО для захватчиков не столь уж очевидна. Изменение структуры собственников ЗАО может произойти, например, по причине смерти акционера и, как следствие, перехода акций в собственность наследников. Часто для захвата акций ЗАО используются такие схемы перехода прав собственности на акции, как внесение акций в качестве вклада в уставный капитал, заключение договора дарения, решение суда. Наибольшей популярностью пользуется дарение. При этом, если за акции передаются деньги или иные материальные ценности (встречное дарение), сделка может быть признана притворной (совершенной с целью прикрыть иную сделку, в данном случае продажу). Если это произойдет, право собственности на акции перейдет к обществу.