2. Особенности ответственности поручителей по гражданским делам, связанным с разрешением споров об исполнении кредитных обязательств.

В соответствии со ст. 157Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) поручительство само по себе не является условной сделкой. Обстоятельство неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства не может быть квалифицировано как отлагательное условие наступления ответственности поручителя. На это прямо указывается вп. 4Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (ВАС РФ) от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" (далее - Постановление N 42).

В то же время само вступление в силу договора поручительства (а не ответственность поручителя) может быть поставлено под условие. Так, в качестве отлагательного условия могут выступать замена одной из сторон в обеспечиваемом правоотношении, изменение состава органов управления должника, заключение должником новых сделок и т.п. Договор поручительства также может быть заключен под отменительным условием.

В п. 9Постановления N 42 указывается, что чаще всего договор поручительства заключается при наличии договора между должником и поручителем - так называемого соглашения о выдаче поручительства. Его заключение не является обязательным, а его недействительность никак не влияет на действительность самого договора поручительства. Аналогичным образом и отпадение иной экономической заинтересованности поручителя в выдаче поручительства не влечет прекращения договора поручительства.

Независимость договора поручительства от действительности или заключенности договора о выдаче поручительства признавали и суды (см., к примеру, ПостановлениеПрезидиума ВАС РФ от 05.04.2012 N 15106/11 по делу N А62-4904/2010).

По общему правилу в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства должник и поручитель, в соответствии с п. 1 ст. 363ГК РФ, отвечают перед кредитором солидарно. Иное может быть предусмотрено законом или договором.

Ситуация 1. Между организациями заключен договор, по которому поручитель обязуется отвечать перед кредитором за исполнение организацией-должником обязанности по договору (по оплате). Договор предусматривает субсидиарную ответственность поручителя. В течение 3 мес. с даты, когда обязательства должника должны были быть исполнены, они им не исполнены, сумма обязательств составляет более 100 тыс. руб., данные требования кредитора подтверждены вступившим в законную силу решением суда, в связи с чем кредитор обратился в установленном порядке в суд с заявлением о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. Правомерен вопрос: вправе ли суд к участию в рассмотрении в деле о банкротстве должника требования кредитора к нему привлечь в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, поручителя?

В соответствии с п. 1 ст. 124Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон N 127-ФЗ) принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства.

Как указано в п. 2 ст. 3Закона N 127-ФЗ, юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение 3 мес. с даты, когда они должны были быть исполнены.

Исходя из п. 2 ст. 6Закона N 127-ФЗ, если иное не предусмотрено данным Законом, производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее 100 000 руб., к должнику-гражданину - не менее 10 000 руб., а также имеются признаки банкротства, установленныест. 3Закона N 127-ФЗ.

На основании ст. 2Закона N 127-ФЗ денежное обязательство - обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренномуГКРФ, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию.

Согласно п. 6 ст. 16Закона N 127-ФЗ требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено данным пунктом.

В соответствии со ст. 361ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Пунктом 1 ст. 363ГК РФ установлено, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

На основании п. 1 ст. 32Закона N 127-ФЗ дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальнымкодексомРоссийской Федерации (АПК РФ), с особенностями, установленными Законом N 127-ФЗ.

Частью 1 ст. 51АПК РФ определено, что третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

О вступлении в дело третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, либо о привлечении третьего лица к участию в деле, или об отказе в этом арбитражным судом выносится определение согласно ч. 3 ст. 51АПК РФ.

Учитывая приведенные положения ГКРФ, судебный акт, которым заканчивается рассмотрение дела о банкротстве должника, может повлиять на права и обязанности поручителя.

Таким образом, суд к участию в рассмотрении в деле о банкротстве должника требования кредитора к нему вправе по собственной инициативе или по ходатайству кредитора или должника привлечь в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, поручителя.

Ситуация 2. Между банком и организацией-поручителем заключен договор поручительства, по которому поручитель обязуется отвечать перед банком за исполнение организацией-должником обязанности по кредитному договору. Должником допущено неисполнение обеспеченного обязательства, в связи с чем кредитор обратился к поручителю. В течение 3 мес. с даты, когда обязательства поручительства должны были быть исполнены, они поручителем не исполнены. Может ли производство по делу о банкротстве в отношении поручителя быть возбуждено арбитражным судом при условии, если данные обязательства составляют более 100 000 руб.?

В силу п. 2 ст. 363ГК РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

На основании ст. 2Закона N 127-ФЗ денежное обязательство - обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренномуГКРФ, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию.

Исходя из изложенных норм ГКРФ, требование банка-кредитора по кредитному договору к поручителю следует признать требованием по денежным обязательствам для целей примененияЗаконаN 127-ФЗ. Следовательно, требование кредитора к поручителю может являться основанием для возбуждения дела о банкротстве.

На основании п. 2 ст. 7Закона N 127-ФЗ право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации производство по делу о банкротстве в отношении поручителя может быть возбуждено арбитражным судом, но только при наличии вступившего в силу решения суда о взыскании денежных средств.

Ситуация 3. Между банком и организацией-поручителем заключен договор поручительства, по которому поручитель обязуется отвечать перед банком за исполнение организацией-должником обязанности по кредитному договору.

В отношении поручителя введено наблюдение. Логичен вопрос: вправе ли кредитор предъявить требование по договору поручительства организации-поручителю при условии соблюдения общего порядка предъявления требований, установленного в законодательстве о банкротстве, если должником еще не допущено неисполнение обеспеченного обязательства по сроку, установленному в основном договоре, однако должник признан банкротом?

В соответствии с п. 1 ст. 71Закона N 127-ФЗ для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение 30 календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно п. 6 ст. 16Закона N 127-ФЗ требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено данным пунктом.

Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

В рассматриваемой ситуации должником еще не допущено неисполнение обеспеченного обязательства по сроку, установленному в основном договоре, однако необходимо учитывать, что должник признан банкротом.

На основании п. 1 ст. 126Закона N 127-ФЗ с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим.

Учитывая данную норму, следует заключить, что, поскольку с даты признания должника банкротом срок исполнения его обязательств считается наступившим, у кредитора возникает право на установление в деле о банкротстве требования к поручителю.

Таким образом, кредитор вправе предъявить требование по договору поручительства организации-поручителю при условии соблюдения общего порядка предъявления требований, установленного в законодательстве о банкротстве, если должником еще не допущено неисполнение обеспеченного обязательства по сроку, установленному в основном договоре, однако должник признан банкротом.

Ситуация 4. Между организациями заключен договор, по которому поручитель обязуется отвечать перед кредитором за исполнение организацией-должником обязанности по уплате долга и неустойки. Должником допущено неисполнение обеспеченного обязательства, в связи с чем кредитор обратился к поручителю. В течение 3 мес. с даты, когда обязательства поручительства должны были быть исполнены, они поручителем не исполнены. Кредитор желает обратиться в установленном порядке в суд с заявлением о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства и просит разъяснить, учитывается ли обеспеченная поручительством сумма неустойки при определении наличия признаков банкротства поручителя?

Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Исходя из п. 1 ст. 330ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с п. 1 ст. 124Закона N 127-ФЗ принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства.

На основании п. 2 ст. 4Закона N 127-ФЗ для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:

- размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги;

- суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником;

- размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения;

- размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;

- обязательства по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору;

- обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности;

- обязательства перед учредителями (участниками) должника, вытекающие из такого участия;

- размер обязательных платежей без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, подлежащие возмещению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.

Исходя из изложенного, при возбуждении дела о банкротстве поручителя, рассмотрении обоснованности заявления о признании поручителя банкротом и установлении требований к поручителю следует учитывать правовую природу обеспеченных поручительством требований, обращенных к должнику в основном обязательстве.

Основываясь на положениях п. 2 ст. 4Закона N 127-ФЗ, следует заключить, что обеспеченная поручительством сумма неустойки не учитывается при определении наличия признаков банкротства поручителя.

Дополнительно отметим, что п. 3 ст. 137Закона N 127-ФЗ установлено, что требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Следовательно, обеспеченная поручительством сумма неустойки учитывается отдельно в реестре требований кредиторов поручителя и подлежит удовлетворению после погашения основной суммы задолженности.

В итоге обеспеченная поручительством сумма неустойки при определении наличия признаков банкротства поручителя не учитывается.

Процессуальной формой привлечения к участию в деле должника и поручителя как субъектов солидарной ответственности, возникшей для них одновременно и в равном объеме, является привлечение их в качестве соответчиков.

В случаях предъявления банками требований к поручителю и заемщику в отдельности, основанных на положении пункта 1 статьи 363ГК РФ о солидарной ответственности поручителя и должника перед кредитором при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства, у судов возникают вопросы о необходимости привлечения к участию в деле других субъектов солидарной ответственности и об их процессуальном положении.

По общему правилу при неделимости предмета обязательства, обеспеченного поручительством, солидарная ответственность должника и поручителя возникает для них одновременно и для каждого из них имеет равный объем. Материально-правовое требование банка или иной кредитной организации о взыскании задолженности при солидарной ответственности должника и поручителя может быть заявлено к каждому из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

Процессуальной формой привлечения к участию в деле субъектов солидарной ответственности, возникшей для них одновременно и в равном объеме, является привлечение их в качестве соответчиков. В том случае, когда кредитор требует взыскания долга только с поручителя, суд вправе по своей инициативе привлечь к участию в деле основного должника (абзац второй части 3 статьи 40,часть 2 статьи 56ГПК РФ). Вопрос о вступлении в дело соответчиков разрешается судом в ходе подготовки дела к судебному разбирательству (пункт 4 части 1 статьи 150ГПК РФ).

При рассмотрении такого рода дел исковые требования к поручителям и заемщикам предъявляются банками в отдельности в различные суды: к поручителям (физическим лицам) - в суды общей юрисдикции, а к заемщикам (юридическим лицам) - в арбитражные суды.

Если исковое заявление кредитора о взыскании долга подано в суд общей юрисдикции только к поручителю, то при вынесении решения по существу заявленного требования юридически значимым обстоятельством, которое входит в предмет доказывания, является факт исполнения решения арбитражного суда о взыскании задолженности по данному кредитному договору с основного должника и объем удовлетворенных требований кредитора.