Незаконный оборот драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга.

Условия функционирования рынка драгоценных металлов и драгоценных камней на территории РФ определен Федеральным законом от 26 марта 1998 г. "О драгоценных металлах и драгоценных камнях".

Драгоценные металлы - золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осьмий) в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бытовых изделий, а также лома таких изделий; природные драгоценные камни - алмазы, рубины, изумруды, сапфиры и александриты в сыром и обработанном виде, а также жемчуг, за исключением ювелирных и других бытовых изделий и лома таких изделий. К драгоценным камням приравниваются уникальные янтарные образования в порядке, установленном Правительством РФ.

Порядок и условия отнесения изделий из драгоценных металлов и природных драгоценных камней к ювелирным и бытовым изделиям и лому таких изделий устанавливается Правительством РФ.

К таким изделиям относятся: ювелирные украшения, предметы сервировки стола, предметы украшения помещений и прочие изделия, применяемые в качестве украшений, различных утилитарных предметов быта (часы, портсигары, табакерки, чернильные приборы, предметы культа и т.п.) и в декоративных целях.

Не относятся к ювелирным и иным бытовым изделия производственно-технического назначения из драгоценных металлов (пластины, проволока, контакты, лабораторная посуда и др.).

Статья 191 содержит описание признаков двух самостоятельных составов преступлений, существенно различающихся по признакам объективной стороны:

а) совершение сделки, связанной с драгоценными металлами, природными драгоценными камнями либо с жемчугом, в нарушение правил, установленных законодательством Российской Федерации;

б) незаконные хранение, перевозка или пересылка драгоценных металлов, природных драгоценных камней либо жемчуга в любом виде, состоянии, за исключением ювелирных и бытовых изделий и лома таких изделий.

Предметом обоих преступлений являются драгоценные металлы в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бытовых изделий и лома таких изделий, а также природные драгоценные камни и жемчуг, за исключением ювелирных и бытовых изделий из природных драгоценных камней или жемчуга и лома таких изделий.

Драгоценные металлы и природные драгоценные камни могут быть в виде добытого из недр минерального сырья, самородных минералов, слитков аффинированных драгоценных металлов, монет, содержащих драгоценные металлы, сырья, полуфабрикатов, незавершенной производством продукции (включая ювелирные и иные бытовые изделия), готовой продукции, не относящейся к ювелирным и бытовым изделиям, материалов, инструментов, оборудования, установок, приборов, средств вычислительной техники, деталей, узлов, содержащих в своем составе драгоценные металлы и драгоценные камни, а также в виде лома и отходов, их содержащих.

Что касается драгоценных камней как предмета данного преступления, то закон абсолютно четко установил, что речь идет только о природных драгоценных камнях, а отнюдь не искусственных, синтезированных (стразы).

Исходя из смысла закона и грамматического толкования, можно полагать, что ст. 191 также имеет в виду природный жемчуг. Не являются предметом рассматриваемого преступления сусальное золото (тончайшие пленки золота, наносимые на изделия в декоративных целях), ордена и другие награды, выполненные из драгоценных металлов и камней. Применительно к драгоценным металлам, природным драгоценным камням и жемчугу наказуемы в уголовном порядке все виды сделок (купля-продажа, дарение, мена, залог, заем и др.), совершенные в нарушение правил, установленных законодательством Российской Федерации. Федеральный закон от 26 марта 1998 г. "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" (ст. 3) установил, что в Российской Федерации действуют биржи драгоценных металлов и драгоценных камней, предназначенные для совершения юридическими и физическими лицами сделок, связанных с обращением: стандартных и мерных слитков аффинированных драгоценных металлов; необработанных драгоценных камней, прошедших сортировку; обработанных драгоценных камней, прошедших сертификацию; самородков драгоценных металлов; изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней, за исключением ювелирных и иных бытовых изделий, полуфабрикатов, содержащих драгоценные металлы; монет, содержащих драгоценные металлы.

До организации и начала работы бирж драгоценных металлов и драгоценных камней сделки с драгоценными металлами и драгоценными камнями осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации. Здесь в первую очередь следует назвать: Положение о совершении сделок с драгоценными металлами на территории Российской Федерации, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1994 г. N 756; Положение о совершении сделок с природными драгоценными камнями на территории Российской Федерации, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 27 июня 1996 г. N 759.

При этом под обращением драгоценных металлов и драгоценных камней понимаются действия, выражающиеся в переходе права собственности и иных имущественных прав на драгоценные металлы и драгоценные камни, в том числе их использование в качестве залога.

Таким образом, незаконность сделки с драгоценными металлами и природными драгоценными камнями может быть определена незаконностью самой добычи или производства этих предметов (т.е. если драгоценные металлы или камни добыты или произведены незаконно, то незаконными являются и последующие сделки с ними), а также нарушением установленного порядка осуществления сделок с правомерно добытыми или произведенными драгоценными металлами и камнями (по кругу субъектов, предмету сделки, месту ее совершения, нарушением приоритетного порядка и др.).

Незаконная сделка с драгоценными металлами, природными драгоценными камнями или жемчугом признается оконченным преступлением, когда выполнены все действия, составляющие суть соответствующей сделки (купли-продажи, мены, дарения, использования в качестве средства платежа и др.). Если сделка, совершенная в нарушение правил, установленных законодательством РФ, была двусторонней или многосторонней, то ответственности подлежат все участвующие в ней стороны.

Составы незаконного хранения, перевозки или пересылки драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга имеют в виду случаи, когда данные предметы были незаконно добыты или произведены, похищены, получены в результате совершения любого другого преступления либо приобретены путем сделки, совершенной в нарушение правил, установленных законодательством РФ. Именно незаконный источник (способ) приобретения данных ценностей делает незаконными последующее их хранение, перевозку или пересылку.

Под хранением понимаются любые умышленные действия, связанные с фактическим нахождением драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга во владении виновного (при себе, если это не связано с перевозкой, в помещении, тайнике и других местах). Ответственность за хранение наступает независимо от его продолжительности. Хранение - длящееся преступное деяние; оно совершается до тех пор, пока названные предметы остаются в незаконном владении виновного.

Перевозка - любые умышленные действия по перемещению драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга из одного места в другое с использованием транспортного средства. Она может осуществляться открыто или тайно, с сокрытием в транспортном средстве, в багаже, одежде, специально изготовленном тайнике, контейнере, на человеке либо в полостях человеческого тела или животных и т.п.

Пересылкой признается незаконное перемещение драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга в виде почтовых, багажных отправлений (посылка, бандероль, багаж и т.п.), с нарочным или иным способом, когда их транспортировка осуществляется в отсутствие отправителя. Незаконная пересылка считается оконченным преступлением с момента сдачи соответствующего предмета для отправления. Для ответственности по ст. 191 достаточно совершения любого из этих действий.

В ч. 1 ст. 191 сказано о крупном размере драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга, необходимом и достаточном для уголовной ответственности. Крупный размер - это сумма, превышающая 1,5 млн. руб. Смотреть надо примечание к ст.169 УК РФ

Субъективная сторона. Рассматриваемое преступление в любой его разновидности может быть совершено только с прямым умыслом. Мотив преступления в законе не оговорен, но, как правило, является корыстным, хотя отдельные соучастники преступления могут руководствоваться и иными мотивами.

Субъектом преступления может быть гражданин России, иностранец или лицо без гражданства по достижении им 16-летнего возраста.

!См: О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28.12.2006 N 64.

Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации.

См ранее захват заложника: О судебной практике по уголовным делам о преступлениях террористической направленности см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.02.2012 N 1.

Террористический акт.

О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм, см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.01.1997 N 1.

Бандитизм. Отличие от преступлений, предусмотренных ст. ст. 208, 210 УК РФ.

О судебной практике по делам о хищении, вымогательстве и незаконном обороте оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 12.03.2002 N 5. (Изм. 2007)

Незаконные приобретение, передача, сбыт, хранение, перевозка или ношение оружия, его основных частей, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств.

О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ 15.06.2006 N 14.

Федеральным законом от 01.03.2012 N 18-ФЗ с 1 января 2013 года будут внесены изменения в статью 228 данного документа.

Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.

О судебной практике рассмотрения уголовных дел об организации преступного сообщества (преступной организации) или участии в нем (ней) см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.06.2010 N 12.

Организация преступного сообщества (преступной организации)

О судебной практике по уголовным делам о хулиганстве и иных преступлениях, совершенных из хулиганских побуждений, см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.11.2007 N 45.

Хулиганство. Отличие от вандализма.

Отличие хулиганства от вандализма заключается в субъекте преступления. Так, если субъектом хулиганства является вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет (квалифицированное - с 14 лет), то субъектом вандализма может быть такое лицо, достигшее возраста 14 лет.

Отличие вандализма от хулиганства состоит в том, что при вандализме, происходит нарушение норм общественной нравственности и эстетики, но нет нарушения общественного порядка. Например, действия пассажира в вагоне электрички, просто разрезающего ножом обивку сиденья - это вандализм, а действия другого пассажира, с выкриками и нецензурной бранью разбивающего окно вагона – это хулиганство. Следует подчеркнуть, что именно нарушение общественного порядка является ключевым при разграничении вандализма и хулиганства. 

О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с нарушением правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств, а также с их неправомерным завладением без цели хищения см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 09.12.2008 N 25.

Нарушение правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств.

Государственная измена. Отличие от шпионажа.

Объектом государственной измены является внешняя безопасность Российской Федерации как государства. Под безопасностью государства следует понимать состояние защищенности жизненно важных интересов государства — конституционного строя, суверенитета и территориальной неприкосновенности от внутренних и внешних угроз. Государственная измена может быть совершена лишь в пользу какого-то определенного государства.         2. Понятие конституционного строя выводится из содержания гл.1 Конституции РФ «Основы конституционного строя». Эта глава закрепляет исходные принципы конституционного строя, экономических отношений, политической системы общества. В ней определена форма государственной власти в Российской Федерации (ст.1), человек, его права и свободы признаны высшей ценностью (ст.2), дано определение народа как носителя суверенитета и источника государственной власти (ст.3), установлены пределы суверенитета Российской Федерации (ст.4), и т.д. Содержание этих и других положений Конституции и представляет основы конституционного строя как неотъемлемую часть объекта государственной измены и других преступлений против государственной власти. 

В ст.275 дается исчерпывающий перечень деяний, образующих состав государственной измены:

шпионаж;  выдача государственной тайны;  иное оказание помощи иностранному государству, иностранной организации или их представителям в проведении враждебной деятельности в ущерб внешней безопасности РФ.         7. Понятие шпионажа раскрывается в ст.276 УК (см. комментарий к этой статье). Передача, а равно собирание, похищение или хранение в целях передачи иностранному государству, иностранной организации или их представителям сведений, составляющих государственную тайну, а также передача или собирание по заданию иностранной разведки иных сведений для использования их в ущерб внешней безопасности Российской Федерации.        8. Выдача государственной тайны иностранному государству, иностранной организации или их представителям заключается в умышленном сообщении им гражданином Российской Федерации сведений, составляющих государственную тайну. Понятие государственной тайны определяется в Законе Российской Федерации «О государственной тайне» 1993г. (РГ, 1993, 21 сентября). Под ней понимаются защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.

Выдача государственной тайны может осуществляться любым способом (устно или письменно, с помощью чертежей или образцов изделий и т.д.).

В отличие от шпионажа виновный при выдаче государственной тайны не собирает и не похищает сведения, ее составляющие, а располагает ими по службе или работе. 

9. Иное оказание помощи иностранному государству, иностранной организации или их представителям в процессе проведения враждебной деятельности против Российской Федерации заключается в таких действиях, которые не охватываются ни шпионажем, ни выдачей государственной тайны. Конкретно это может выразиться, например, в предоставлении убежища агентам иностранной разведки, снабжении их фальшивыми документами, продуктами питания, средствами передвижения и т.д. Данный вид государственной измены считается оконченным с момента фактического оказания гражданином Российской Федерации помощи иностранному государству, иностранной организации или их представителям в такой деятельности.         10. Субъектом (исполнителем) государственной измены может быть только гражданин Российской Федерации, достигший 16-летнего возраста.         С субъективной стороны государственная измена может быть совершена только умышленно. При этом все формы такой измены могут быть совершены только с прямым умыслом. Мотивы данного преступления могут быть различными и не влияют на квалификацию содеянного.          Примечание к ст.275 предусматривает освобождение лица от уголовной ответственности за государственную измену (а также за шпионаж и за насильственные захват или удержание власти), если оно добровольным и своевременным сообщением органам власти или иным образом способствовало предотвращению дальнейшего ущерба интересам Российской Федерации и если в его действиях не содержится признаков иного состава преступления.

Указанная норма есть конкретизация ч.2 ст.75 УК об освобождении от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием и носит ярко выраженный профилактический характер.

О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2000 N 6.

Получение взятки. Дача взятки. Отличие от коммерческого подкупа.

О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 N 19.

Злоупотребление должностными полномочиями. Отличие от превышения должностных полномочий.

New! Неисполнение работником органов внутренних дел приказа. 286.1

Федеральным законом от 22 июля 2010 г. № 155-ФЗ Уголовный кодекс Российской Федерации [1] дополнен статьей 286.1 «Неисполнение сотрудником органа внутренних дел приказа». В части первой данной статьи предусмотрена уголовная ответственность за «умышленное неисполнение сотрудником органа внутренних дел приказа начальника, отданного в установленном порядке и не противоречащего закону, причинившее существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства». 

В части второй этой же статьи содержится квалифицированный состав данного преступления: «То же деяние, совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, а равно повлекшее тяжкие последствия».

Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 286.1 УК, отнесено законодателем к преступлениям небольшой тяжести; квалифицированное неисполнение сотрудником ОВД приказа (ч. 2 ст. 286.1 УК) – к преступлениям средней тяжести.     Еще в период работы над проектом рассматриваемой статьи Конституционный Суд РФ дал заключение о ее дискриминационном характере [2] . Тем не менее, норма была введена в уголовное право России.

Анализируемая статья УК появилась в связи с реформированием системы МВД России, которое подразумевает, помимо всего прочего, усиление противодействия преступности сотрудников милиции. Однако проблема такого рода существует не только в органах внутренних дел, но и в других правоохранительных органах, а также в судах [3]. В настоящее время система правоохранительных органов в России не имеет четких законодательных границ. В ст. 2 Федерального закона от 20 апреля 1995 г. № 45-ФЗ «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов»  [4] приводится единый перечень должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов. И хотя названный закон не дает ясного ответа на вопрос о том, какие именно органы отнесены к правоохранительным, а какие – к контролирующим, есть все основания полагать, что «органы внутренних дел» и «правоохранительные органы» - понятия не совпадающие. Получается, что уголовно-правовая борьба с коррупцией в правоохранительной сфере изначально базируется на нарушении принципа равенства граждан перед законом (ст. 4 УК).

Редакция ст. 286.1 УК вызывает ряд вопросов как содержательного, так и технико-юридического плана.

1.    Что следует понимать под «приказом» применительно к данному  составу преступления? Приказ – не единственный вид правовых актов в  системе ОВД. Согласно п. 10 Правил подготовки нормативных правовых актов в центральном аппарате Министерства внутренних дел Российской Федерации (утв. приказом МВД РФ от 27 июня 2003 г. № 484, в ред. от 19 апреля 2010 г.) [5] , Министерством нормативные правовые акты издаются в виде приказов, директив, положений, уставов, инструкций, правил, наставлений и иных нормативных правовых актов. Далее в п. 11 указано, что «издаваемые Министерством положения, уставы, инструкции, наставления, правила и иные нормативные правовые акты (кроме директив) утверждаются приказами МВД России». Таким образом, термин «приказ», используемый для обозначения нормативного правового акта в системе ОВД, подлежит  расширительному толкованию. Может ли считаться приказом распоряжение начальника, не имеющее нормативного характера? В приказе Министра  внутренних дел РФ от 21 ноября 2008 г. № 1006 «Об упорядочении  подготовки ненормативных правовых актов» [6] к ненормативным правовым актам в системе МВД России буквально отнесены распоряжения и указания  (письма). Некоторые специалисты полагают, что приказ – это  «правоприменительный акт», «ненормативный правовой акт.  Представляется, что приказ (в том числе, в системе ОВД) может быть как нормативным, так и правоприменительным актом.

Приказ может быть отдан «одному подчиненному или группе подчиненных». Но, если группа подчиненных многочисленна, и в приказе не обозначены конкретные лица, принадлежащие к данной группе, а также, если приказом утверждается порядок или положение, такой приказ имеет нормативную природу.

2.    В теории уголовного права деяние в виде неисполнения правовой  обязанности понимается как бездействие в собственном смысле слова  [9] (или «чистое» бездействие). Приказами урегулированы очень многие вопросы функционирования ОВД. Согласно п. 12 Правил подготовки НПА, приказ издается по наиболее важным вопросам функционирования органов внутренних дел Российской Федерации, внутренних войск МВД России, включая определение их задач и функций, правовое регулирование различных направлений оперативно-служебной и служебно-боевой деятельности, прохождения службы в органах внутренних дел и военной службы во внутренних войсках.

Поскольку в диспозиции ч. 1 ст. 286.1 УК речь идет  только о «неисполнении приказа начальника», возникает вопрос: следует ли толковать данное положение буквально (т.е. деяние должно выразиться в  чистом бездействии), либо «буква» и «дух» закона в данном случае не  совпадают, и неисполнение приказа может представлять собой также  смешанное бездействие (т.е. ненадлежащее исполнение приказа).

Более того, признаки «неисполнения приказа начальника» могут наблюдаться в деянии, совершенном путем активных действий, в откровенно противоправном поведении, нарушающем такой приказ и, наряду с приказом – уголовный закон.

Не совсем понятно, как неисполнение сотрудником ОВД –  должностным лицом - приказа соотносится с составами злоупотребления  должностными полномочиями, превышения должностных полномочий и  халатности, а равно с другими преступлениями, в совершении которых  выразилось неисполнение приказа.

Что имеет место в таких случаях – конкуренция норм или совокупность преступлений? Судя по месту расположения ст. 286.1 УК, основным объектом неисполнения сотрудником ОВД приказа законодатель признал общественные отношения, складывающиеся в связи с осуществлением государственной власти, государственной службы и службы в органах местного самоуправления. Но правомерность отнесения  неисполнения сотрудником ОВД приказа к группе общих преступлений против интересов публичной службы (гл. 30 УК) сомнительна [11].

Представляется, что основной объект неисполнения сотрудником ОВД приказа – общественные отношения, обеспечивающие законность и служебную дисциплину в сфере службы в ОВД. Поэтому данный состав, так же как и состав неисполнения приказа военнослужащим (ст. 332 УК), является составом специального служебного (альтернативно-должностного) преступления. Это заставляет сделать предварительный вывод о применении при наличии в действии сотрудника ОВД признаков злоупотребления должностными полномочиями, превышения должностных полномочий и халатности только ст. 286.1 УК как содержащей специальную норму.     Однако сравнение санкций соответствующих статей УК заставляет усомниться в справедливости такого заключения.

С одной стороны, анализируемый состав интегрировал в себе объективные признаки всех общих должностных преступлений: злоупотребления должностными полномочиями, превышения должностных полномочий и халатности.

С другой стороны, за основные составы названных преступлений (кроме халатности) предусмотрена более строгая  ответственность, чем за основной состав неисполнения сотрудником ОВД  приказа. Неисполнение приказа начальника может быть сопряжено и с  совершением иных преступлений (напр., предусмотренных ст. 140, 169, 289, 292, ч. 2 ст. 303, 311 УК и др.). Особенно интересна ситуация, когда  приказ начальника, отданный в установленном порядке и не противоречащий закону, дублирует или конкретизирует положения законов или подзаконных актов, нарушение которых образует иные составы преступлений.

Видимо, в подобных случаях нужно будет усматривать идеальную совокупность преступлений, предусмотренных ст. 286.1 и иными статьями, что не всегда оправданно (например, в случаях, когда состав иного преступления тоже материальный, а значит, при квалификации содеянного по совокупности последствия будут учтены дважды).

Применение ст. 286.1 УК по  правилу квалификации преступлений при  конкуренции общей и специальной норм может оказаться выгодным для виновного. 

К примеру, для сотрудника ОВД – должностного лица, который совершил деяние, содержащее особо  квалифицированные составы злоупотребления должностными полномочиями (ч. 3 ст. 285 УК) или превышения должностных полномочий (п. «в» ч. 3 ст. 286 УК), повлекших тяжкие последствия; халатности, повлекшей по неосторожности смерть двух или более лиц (ч. 3 ст. 293 УК), вменение только ч. 2 ст. 286.1 УК будет означать невозможность назначения более строгого наказания, чем лишение свободы сроком на пять лет (ср. с санкциями ч. 3 ст. 285, ч. 3 ст. 286, ч. 3 ст. 293 УК).

Норма ч. 1 ст. 286.1 УК примечательна и широтой круга субъектов данного преступления, ведь она распространяется на всех сотрудников ОВД – как решающих основные задачи ОВД (ст. 2 Закона РФ о милиции от 18 апреля 1991 г. № 1026-1 с изм. и доп.), так и иных; как на должностных лиц, так и не обладающих статусом должностного лица. Такое правотворческое  решение тоже вряд ли можно оценить как безупречное.    В рассматриваемой норме не конкретизируются виды начальников,  неисполнение приказов которых может повлечь уголовную ответственность по данной статье. В системе ОВД принято различать прямых начальников и  непосредственного начальника (ст. 34 Положения о службе в ОВД). Прямыми начальниками являются начальники, которым сотрудники органов внутренних дел подчинены по службе, хотя бы и временно. Ближайший к подчиненному прямой начальник является его непосредственным начальником (ст. 39 Положения о службе в ОВД). Руководствуясь ст. 34.1 Положения о службе в ОВД (примечательно, что она была введена одновременно со ст. 286.1 УК, так что это коррелирующие нормы) следует признать, что в ст. 286.1 под «начальником» подразумевается прямой (в том числе, непосредственный) начальник. По смыслу уголовного закона, субъектами данного преступления могут быть признаны и подчиненные довольно высокого уровня (исключая, видимо, только министра внутренних дел).    Еще одна проблема – отграничение преступного неисполнения сотрудником ОВД приказа от неисполнения приказа, образующего состав дисциплинарного проступка. 

По данным МВД России, в 2009 г. на централизованный учёт в ГИАЦ МВД России поставлено около 60 тыс. сотрудников ОВД, в том числе, 56 тыс. - за совершение дисциплинарных проступков (на 18% больше, чем в 2008 г.). 

Больше стало руководителей ОВД, привлеченных к дисциплинарной  ответственности (на 27,1 % больше, чем в 2008 г.).  С появлением ст. 286.1 УК неизбежно возникнет вопрос об оценке как преступного поведения, которое в недавнем прошлом могло бы считаться дисциплинарным правонарушением. Судя по содержанию ч. 1 ст. 286.1 УК, различие следует проводить, во-первых, по форме вины (преступное неисполнение приказа может быть только умышленным, непреступное – как умышленным, так и неосторожным); во-вторых – по последствиям (для состава уголовно наказуемого неисполнения приказа обязательно причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций; для проступка такие последствия не характерны). Учитывая, что данное преступление совершается в специфической сфере, можно предположить, что установление содержания такого оценочного признака, как «существенный вред», окажется в зависимости от правосознания не только правоприменителя, но и начальника, приказ которого не был исполнен.

Странно и то, что реформирование милиции начинается с ужесточения  именно уголовно-правовых мер борьбы с преступностью сотрудников ОВД, т.е. до того, как созданы реальные предпосылки для улучшения работы милиции. И это при условии, что признана приоритетная роль иных (главным образом, общесоциальных) мер предупреждения преступности. Следует отметить, что уголовному законодательству зарубежных стран (США, Великобритании, Франции, Испании, ФРГ, Австрии, Италии, Голландии, Швеции, Швейцарии, Польши, Болгарии, Республики Беларусь, Китая, Японии) несвойственны нормы, аналогичные содержащейся в ч. 1 ст. 286.1 УК – впрочем, как и «совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел (п. «о» ч. 1 ст. 63 УК) в качестве обстоятельства, отягчающего наказание.     Изложенное позволяет сделать общий вывод: введение в УК  ст. 286.1 в действующей редакции едва ли обоснованно. Вместе с тем,  появление этой статьи возвращает к мысли о целесообразности  конструирования в главе 30 УК общего состава умышленного бездействия  должностного лица (см., напр., ст. 302 Модельного УК для государств –  участников СНГ). Это позволило бы устранить такие основные недостатки  нормы ст. 286.1 УК, как ее несоответствие ст. 4 УК и коллизии со  ст. 285, 286, 293 УК.