Юридические лица.

По составу участвующих в нем лиц

• Единоначальные органы, которые состоят из одного ФЛ

• Коллегиальные органы, которые состоят из нескольких ФЛ

По степени компетенции

• Исполнительные органы ЮЛ

• Органы ЮЛ, которые наделены исключительными правами

ЮЛ помимо наделения их правоспособностью могут действовать через свои органы на основе специальных разрешений или лицензий, которые выдаются компетентными гос. органами.

ФЗ «О лицензировании» содержит исчерпывающий список видов деятельности ЮЛ, который требуют обязательного лицензирования.

Вопрос №5

Филиалы и представительства являются структурными подразделениями ЮЛ. Для них характерны общие и специальные признаки:

1. и филиалы и представительства находятся вне места нахождения ЮЛ

2. и филиалы и представительства возглавляет руководитель, который действует на основании доверенности

3. и филиалы и представительства действуют на основании положения, которые утверждаются самим ЮЛ и является составной частью его учредительных документов

4. сведения и о филиале и о представительстве должны быть закреплены в учредительных документах ЮЛ

Отличие филиала и представительства заключается в следующем: филиал осуществляет все или часть функций ЮЛ, то есть может заниматься хозяйственной или экономической деятельностью, а представительства, напротив, выполняют функции представления интересов ЮЛ вне места его нахождения и осуществляют его защиту, то есть не могут заниматься хозяйственной и экономической деятельностью.

Правовое положение филиалов и представительств определяется ст. 55 ГК, специальными ФЗ, учредительными документами ЮЛ, а также положениями «О филиале» и «О представительстве».

Филиал – это обособленное подразделение ЮЛ, расположенное вне места его расположения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительство – обособленное подразделение ЮЛ, расположенное вне места его расположения, которое представляет интересы ЮЛ и осуществляет их защиту.

Филиалы и представительства самостоятельными юридическими признаками не обладают.

Вопрос №6

В теории ГП индивидуализацию ЮЛ принято проводить по следующим свойствам, которыми оно наделено:

1. по наименованию ЮЛ

2. по месту его нахождения

3. по наделению ЮЛ исключительными правами (право на фирменное наименование, торговую марку, знак обслуживания, производственную марку, товарный знак и иные объекты исключительных прав)

Любое ЮЛ может внести часть своего имущества в предприятие.

Ст. 54 ГК определяет право ЮЛ на наименование. По своей правовой природе это личное неимущественное право, не связанное с имущественными правами. Оно относится к исключительным правам, которые защищаются особыми способами:

• приостановление действий третьих лиц, незаконно использующих в своей деятельности наименования ЮЛ

• возмещение убытков

• если затрагивается деловая репутация ЮЛ, то может последовать компенсация морального вреда

Таким образом, право на наименование ЮЛ – это личное неимущественное право, посредством которого ЮЛ обозначается в гражданском обороте.

К наименованию ЮЛ предъявляются следующие требования:

1. оно не должно быть использовано в обозначении другого ЮЛ

2. для ЮЛ в наименовании должно быть указание на их организационно-правовую форму

3. для некоммерческих организаций, а также для отдельных видов коммерческих организаций в их наименовании должно быть указание на вид их деятельности

Помимо простого наименования у некоторых ЮЛ могут быть фирменные наименования. Право на фирму регулируется, ст. 54 ГК, законом «Об исключительных правах», а также Положением «О фирме» 1927 г.

Фирменные наименования предполагают установление особого обозначения ЮЛ, котором другая организация не может воспользоваться. Фирменное обозначение не только индивидуализирует ЮЛ, но и может быть объектом гражданских прав (например, оно может входить в состав предприятия как имущественного комплекса). Фирменным наименованием нельзя воспользоваться без согласия его правообладателя.

Особым способом защиты права на фирму является его регистрация. Регистрация осуществляется в органе, осуществившем регистрацию самого ЮЛ.

Вторым средством индивидуализации ЮЛ служит его местонахождение. Местом нахождения ЮЛ является место его государственной регистрации (для коммерческих организаций – соответствующий налоговый орган, для отдельных видов некоммерческих организаций - Росрегистрация). Регистрация ЮЛ должна проводиться по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа ЮЛ или иного органа (лица), которое вправе действовать от имени организации. Местонахождение ЮЛ должно определяться по его учредительным документам. В них указывается:

1. юридический адрес – местонахождение ЮЛ

2. фактическое местонахождение ЮЛ

3. почтовый адрес ЮЛ

Значение местонахождения ЮЛ:

1. по месту нахождения осуществляется его гос. регистрация

2. ведется налоговый и статистический учет

3. заключаются сделки и исполняются обязательства

Третье средство индивидуализации ЮЛ являются объекты исключительных прав:

1. торговая марка – право словесно или письменно обозначать товар, выпускаемую продукцию

2. знак обслуживания – это словесное ил письменное обозначение, под которым выполняются работы, оказываются услуги, что позволяет отличить их от действий других ЮЛ

3. производственная марка – это словесное обозначение, посредством которого индивидуализируется производство и выпуск продукции определенного ЮЛ

4. товарный знак – это зарегистрированный в установленном порядке словесный или письменный знак-описание, с помощью которого осуществляется индивидуализация деятельности организации в гражданском обороте

5. иные объекты исключительных прав (полезная модель, промышленный образец, изобретение и т.д.).

Вопрос №7

В науке ГП предложены классификации ЮЛ по различным правовым основаниям.

1. по порядку создания ЮЛ

   1. ЮЛ создаваемые в явочном порядке (явочный порядок – способ создания ЮЛ, при котором для образования организации достаточно одного факта волеизъявления учредителей, а гос. регистрации не требуется)

   2. ЮЛ созданные в регистрационном порядке (регистрационный порядок еще именуют явочно-нормативным, нормативно-явочным и заявительным. При регистрационном порядке для создания ЮЛ требуется в обязательном порядке его гос. регистрация. Гос. регистрация ЮЛ регламентируется ст. 51 ГК и ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и индивидуальных предпринимателей» 13 июля 2001 г.)

   3. ЮЛ создаваемые в разрешительном порядке (это порядок образования ЮЛ, при котором требуется разрешение компетентного органа)

   4. ЮЛ создаваемые в распорядительном порядке (это способ создания ЮЛ при котором организация считается созданной с момента принятия решения уполномоченным органом о создании ЮЛ, но без процедуры его гос. регистрации)

В настоящее время в регистрационной практике отсутствуют явочный и распорядительный способ создания ЮЛ, а действуют регистрационный и разрешительный способ.

2. по составу учредительных документов (ст. 52 ГК выделяет 3 вида ЮЛ)

   1. ЮЛ, которые действуют на основании учредительного договора (например, полные и коммандитные товарищества)

   2. ЮЛ, которые действуют на основании учредительного договора и устава (ООО, Общества с дополнительной ответственностью, некоммерческое партнерство, объединения ЮЛ)

   3. ЮЛ, действующие на основании устава (большинство ЮЛ, например, АО)

3. по целям деятельности (ст. 50 ГК выделяет)

   1. коммерческие организации, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли (хозяйственные товарищества, общества, производственные кооперативы, гос. и муниципальные унитарные предприятия)

   2. некоммерческие организации, цели и задачи их деятельности определяются в учредительных документах. Они могут в установленных законом случаях извлекать прибыль, но эта цель деятельности для них не является основной (потребительский кооператив, религиозные и общественные организации, учреждения, финансируемые собственником, общественный и благотворительные фонды, некоммерческие партнерства и т.д.)

4. в зависимости от прав, которые учредители (участники, члены) ЮЛ могут иметь в отношении имущества организации

   1. ЮЛ, в отношении которых их участники имеют только обязательственные права (хозяйственные общества, товарищества, потребительские кооперативы)

   2. ЮЛ, в отношении имущества которых их участники – учредители - имеют вещные права (ГУП, МУП, учреждения, финансируемые собственником)

   3. ЮЛ, в отношении которых их учредители не имеют имущественных прав (общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды)

5. по правовому режиму имущества ЮЛ

   1. ЮЛ являющиеся собственниками закрепленного за ними имущества (хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, все виды некоммерческих юридических лиц, за исключением учреждений)

   2. ЮЛ – субъекты права хозяйственного ведения (ГУП, МУП)

   3. ЮЛ – субъекты права оперативного управления (казенные предприятия и учреждения, финансируемые собственником)

6. по объему гражданской правоспособности

   1. ЮЛ, обладающие общей правоспособностью (коммерческие ЮЛ, за исключением ГУПов и МУПов и иных видов организаций, предусмотренных законом)

   2. ЮЛ, обладающие специальной правоспособностью (некоммерческие организации, а также иные виды организаций, предусмотренные законом, ГУП, МУП)

7. по организационно-правовой форме (или виду)

Организационно-правовая форма – это вид ЮЛ, который отличается от другого вида по следующим критериям:

• способу создания;

• объему гражданской правоспособности;

• по порядку управления;

• по характеру содержания прав и обязанностей учредителей (участников, членов) в отношении имущества ЮЛ.

Для коммерческих ЮЛ закон устанавливает исчерпывающий перечень организационно-правовых форм. Примером таких форм являются: ООО, ОДО, АО, унитарное предприятие и т.д. В отношении некоммерческих ЮЛ закон дает примерный перечень организационно-правовых форм: потребительский кооператив, учреждение, фонд, некоммерческое партнерство и т.д. Иные организационно-правовые формы некоммерческих организаций могут быть предусмотрены помимо ГК другими ФЗ

Вопрос №8

ЮЛ могут быть образованы путем их государственной регистрации. Гос. регистрация по своей правовой природе является публичным актом, посредством которого государство признает и подтверждает юридический факт создания ЮЛ. ЮЛ считается созданным с момента, когда запись о нем внесена в единый гос. регистр ЮЛ (УГРЮЛ). Для создания ЮЛ необходимо выполнить следующие юр. действия:

1. принять решение компетентного органа о создании ЮЛ

2. разработать проекты учредительных документов

3. подача документов в компетентный гос. орган о регистрации ЮЛ. В РФ все виды коммерческих ЮЛ регистрируют налоговые органы по месту нахождения исполнительных органов ЮЛ, а некоммерческие ЮЛ регистрируются органами федеральной регистрационной службы при Минюсте РФ.

Для регистрации ЮЛ необходимо подать следующие документы:

1. заявление о регистрации ЮЛ по установленной форме

2. документ об уплате гос. пошлины

3. учредительные документы (подлинник и надлежащим образом удостоверенная копия)

4. документ о назначении на должность руководителя ЮЛ

5. документ, в котором устанавливаются подписи руководящих органов ЮЛ (например, директора и главного бухгалтера). К этому документу прилагаются документы с оттиском печати ЮЛ.

Регистрация ЮЛ проводится в установленные законом сроки (коммерческие ЮЛ – 5 дней). Закон предусматривает 2 основания для отказа в регистрации ЮЛ:

1. документы поданы в ненадлежащий гос. орган

2. при подаче заявления о гос. регистрации к нему не приложены необходимые дополнительные документы

ЮЛ при гос. регистрации получает соответствующее свидетельство. Если в учредительные документы в последующем вносятся изменения, то они должны пройти гос. регистрацию.

Помимо гос. регистрации ЮЛ должно быть поставлено на налоговый учет и статистический учет, а также учет в гос. фондах (пенсионном, страховом и т.д.). После гос. регистрации действия гражданских норм прекращается (уже по налоговому законодательству).

Закон предусматривает прекращение ЮЛ в следующих формах:

1. в форме ликвидации

2. в форме реорганизации

3. путем временного приостановления деятельности ЮЛ

ГК не содержит определения реорганизации ЮЛ. В теории ГП существуют различные точки зрения по этому поводу:

1. (общепризнанная) Реорганизация – это прекращение ЮЛ, при котором все или часть его прав и обязанностей переходят к иным субъектам в порядке универсального правопреемства. Универсальное правопреемство – способ перехода гражданских прав и обязанностей от одного лица к другому с сохранением у нового ЮЛ всех или части прав и обязанностей прежнего лица. Если правопреемство носит неполный характер, то его именуют сингулярным правопреемством.

2. (не является универсальной точкой зрения) при реорганизации ЮЛ происходит два юридически значимых действия:

   1. прекращает свою деятельность прежнее юридическое лицо

   2. создается новое ЮЛ, которое наделяется правами и обязанностями прежнего ЮЛ

ГК предусматривает формы реорганизации ЮЛ:

1. слияние ЮЛ – вид реорганизации, при котором несколько ЮЛ объединяются в одно новое ЮЛ с наделением его правами и обязанностями предыдущих ЮЛ

2. присоединение – форма реорганизации, при которой одно ЮЛ присоединяется (присовокупляется) к другому с прекращением его деятельности и переходом прав и обязанностей к тому ЮЛ, к котором оно присоединилось

3. разделение – форма реорганизации, при которой прекращается деятельность ЮЛ с образованием на основе его имущества новых ЮЛ

4. выделение – форма реорганизации, при которой из состава ЮЛ выделяется его структурное подразделение с наделением его правами и обязанностями того ЮЛ, из которого оно выделилось, при этом первоначальное ЮЛ сохраняет свою деятельность

5. преобразование – вид реорганизации, при которой происходят изменения организационно-правовой формы ЮЛ. Закон не приравнивает к преобразованию приведение учредительных документов ЮЛ в соответствие с законом.

По действующему законодательству существует два порядка реорганизации:

1. добровольный – это ситуация, когда реорганизация проводится по решению учредителей или участников ЮЛ

2. принудительный - ситуация, при которой реорганизация осуществляется по решению судебного органа

Закон предусматривает способы оформления реорганизации, которые можно подразделить на следующие виды:

1. реорганизация на основе разделительного баланса. Разделительный баланс – это вид бухгалтерского документа, на основании которого происходит бухгалтерский учет имущества ЮЛ

   1. при разделении ЮЛ

   2. при выделении ЮЛ

2. реорганизация на основании передаточного акта. Передаточный акт выполняет две функции:

   1. этот документ бухгалтерского учета на основании которого происходит передача имущества при трех видах реорганизации: слиянии ЮЛ, преобразовании ЮЛ, выделении ЮЛ (помимо передаточного акта составляется и разделительный баланс)

   2. в юридическом оформлении передачи имущества от одного лица другому, при этом передаточный акт приобретает характер правоустанавливающего документа

По моменту окончания реорганизация бывает следующих видов:

1. реорганизация, которая считается оконченной с момента гос. регистрации вновь созданных ЮЛ (под этот случай подпадают слияние, выделение и разделение)

2. реорганизация, которая считается оконченной в момент исключения записи о присоединенной организации из единого гос. регистра ЮЛ (присоединение)

Сведения о создании организации в порядке преобразования ее организационно-правовой формы считаются моментом перехода прав и обязанностей от ранее созданной организации

Ликвидация – это прекращение деятельности ЮЛ без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Может быть дифференцирована на следующие виды:

1. по способу осуществления:

   1. добровольная – это способ ликвидации по решению уполномоченного органа ЮЛ

   2. принудительная – она осуществляется по решению суда

2. по основанию

   1. ликвидация по мотиву нецелесообразности деятельности ЮЛ (такая ликвидация одновременно является добровольной)

   2. истечение сроков, на период которых было создано ЮЛ (ликвидация одновременно является добровольной)

   3. достижение или не достижение целей и задач, ради которых было создано ЮЛ (добровольная)

   4. признание недействительной регистрации ЮЛ на основании судебного решения (принудительная) (редко)

   5. если ЮЛ осуществляет свою деятельность без лицензии (принудительная)

   6. запрещение деятельности ЮЛ по основаниям, предусмотренным законом

   7. если деятельность ЮЛ сопряжена с неоднократным или грубым нарушением закона (квалифицирующие признаки: неоднократность – нарушение более 2 раз действующего законодательства; грубое нарушение закона – деятельность ЮЛ повлекла негативные правовые последствия для третьих лиц)

   8. признание ЮЛ несостоятельным или банкротом (ЮЛ может быть признано несостоятельным только в арбитражном суде; нельзя признать банкротами следующие виды ЮЛ: учреждения, некоторые вида общественных организаций, некоммерческие партнерства)

   9. утрата имущества ЮЛ или уменьшение стоимости его чистых активов

Порядок ликвидации ЮЛ определен ст. 61-64 ГК. В них закреплены виды деятельности, которые осуществляются при ликвидации ЮЛ:

1. НАЗНАЧЕНИЕ ЛИКВИДАЦИОННОЙ КОМИССИИ или ЕДИНОЛИЧНОГО ЛИКВИДАТОРА (при этом определяются сроки проведения ликвидации)

2. ОПУБЛИКОВАНИЕ В СМИ СВЕДЕНИЙ О ЛИКВИДАЦИИ ЮЛ С ПРИНЯТИЕМ ПРЕТЕНЗИЙ КРЕДИТОРОВ (претензии принимаются в срок не менее 3 месяцев)

3. ОПРЕДЕЛЯЕТСЯ КРЕДИТОРСКАЯ ЗАДОЛЖЕННОСТЬ, ПРИНИМАЕТСЯ РЕШЕНИЕ ОБ УДОВЛЕТВОРЕНИИ ВЫЯВЛЕННЫХ ТРЕБОВАНИЙ КРЕДИТОРОВ (на этой стадии должен быть составлен промежуточный ликвидационный баланс)

4. УДОВЛЕТВОРЕНИЕ ЗАКОННЫХ ТРЕБОВАНИЙ КРЕДИТОРОВ В ПОРЯДКЕ ИХ ОЧЕРЕДНОСТИ (ст.64)

5. СОСТАВЛЯЕТСЯ ОКОНЧАТЕЛЬНЫЙ ЛИКВИДАЦИОННЫЙ БАЛАНС И ЕСЛИ ОСТАЕТСЯ ИМУЩЕССТВО, ТО ОНО РАСПРЕДЕЛЯЕТСЯ МЕЖДУ УЧРЕДИТЕЛЯМИ (УЧАСТНИКАМИ) ЮЛ (ликвидационный баланс должен быть утвержден в налоговом органе, который исключает запись о ЮЛ из единого гос. регистра ЮЛ)

Особым случаем прекращение деятельности ЮЛ является его несостоятельность, банкротство.

Несостоятельность – установленная арбитражным судом неспособность ЮЛ как должника удовлетворять в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) уплачивать обязательные платежи в гос. фонды, например, пенсионный, медицинского страхования.

Регулирование процедуры банкротства (несостоятельности) осуществляется ФЗ о 26 октября 2002 г.

Закон выделяет следующие процедуры несостоятельности (банкротства):

1. досудебной санации (меры по восстановлению платежеспособности должника, принимаемые собственником имущества должника, его учредителями или участниками с целью ликвидации кредиторской задолженности)

2. наблюдение (процедура, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества путем подведения анализа его финансового состояния, установление реестра кредиторских требований и проведения первого собрания кредиторов)

3. финансовое оздоровление (процедура, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности, в соответствии с установленным графиком выплат задолженности)

4. внешнее управление

5. конкурсное производство

6. мировое соглашение

см. Закон

Вопрос №9. Правовое положение коммерческих ЮЛ.

ГК впервые закрепил в системе ЮЛ такие организационно-правовые формы как хозяйственные товарищества и общества, отнеся их к коммерческим ЮЛ.

ТОВАРИЩЕСТВА

Товарищество – коммерческое ЮЛ, которое основывается на договоре между его участниками, которые объединяют свои материальные средства и личными усилиями способствуют извлечению прибыли из совместной деятельности.

Закон выделяет среди общих признаков товарищества следующие:

1. добровольное объединение как минимум двух хозяйствующих участников, которые состоят в общности совместных интересов и выгод

2. договорное объединение. Оно основывается на письменном соглашении участников, именуемым учредительным договором. Учредительный договор подписывают только полные товарищи.

Учредительный договор – юридический факт (сделка), которая имеет целью создать товарищество для достижения целей и задач, которые поставили товарищи. К учредительному договору есть определенные требования:

1. договор должен содержать наименование товарищества;

2. должны быть определены сведения о месте нахождения товарищества и порядке управления им;

3. должны быть определены размер и состав складочного капитала

4. определяется размер, состав и сроки внесения вкладов каждым из участников и порядок их внесения

5. определяются основания изменения долей участников в складочном капитале;

6. должна быть установлена ответственность участников за нарушение обязанности о внесении вкладов

7. должны быть определены цель и вид деятельности;

3. Это соединение имущественных средств товарищей, которые могут быть выражены в деньгах, вещах, в том числе движимы и недвижимых.

К вкладам законом установлены следующие требования:

1. они могут представлять из себя все или часть имущества товарищей;

2. доли в имуществе товарищей могут быть как равными так и неравными;

3. имущество должно быть определено в арифметическом выражении;

Закон не устанавливает минимального и максимального размера вкладов, которые могут быть внесены в складочный капитал товарищества.

4. Товарищество – соединение не только материальных вкладов, но и личных усилий участников.

Цель товарищества – извлечение прибыли из совместной деятельности, если она не запрещена законом.

Закон выделяет 2 вида товариществ:

1. полное товарищество,

2. коммандитное товарищество (товарищество на вере).

ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО.

Это соединение двух или более лиц для ведения за их общий счет хозяйственной деятельности от имени товарищей под прямую неограниченную ответственность или солидарную ответственность товарищей.

Признаки:

• Товарищи несет полную ответственность и сотрудничают в нем своими усилиями.

• Фирменным наименованием полного товарищества должно быть определено сведение хотя бы об одном из участников и сведения об организационно-правовой форме товарищества.

• Оно действует на основании учредительного договора.

• Вклады участников формируются по их обоюдному соглашению (минимальный размер вклада законом не урегулирован).

• Существует полная личная ответственность товарищей как солидарных должников между собой и третьими лицами

• Управление полным товариществом осуществляется на основании учредительного договора.

• Представительство осуществляется всеми товарищами: исключения могут быть установлены учредительным договором.

• Прибыль и убытки распределяются по правилам, которые закрепляются в учредительном документе.

• Замена участников осуществляется в полном товариществе в рамках учредительного договора.

КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО.

Это коммерческое ЮЛ, основанное на паях, в котором товарищи вкладчики ответствуют перед кредиторами товарищества в размере своего вклада, а полные товарищи отвечают неограниченно и солидарно своим личным имуществом.

Отличительные особенности:

• В данном товариществе имеется два вида товарищей:

  • полные товарищи, которые отвечают всем своим личным имуществом

  • товарищи-вкладчики (коммандитисты) – товарищи, которые ответствуют в пределах своего пая. Их положение более выгодно;

• Фирменное наименование предполагает указание организационно-правовой формы и сведений об одном из товарищей.

• Оно создается на основе учредительного договора и в его составе должны быть как минимум по одному товарищу – вкладчику так и полному товарищу.

• Полные товарищи вносят вклад по аналогии с полными товарищами в полном товариществе. Товарищи-вкладчики вносят свой вклад деньгами или имуществом, при этом размер должен быть установлен учредительным договором. Если коммандитное товарищество не внесено в государственный реестр, то все его члены отвечают как полные товарищи.

• Предельная ответственность установлена только для товарищей вкладчиков, они отвечают в пределах своего пая. Полные товарищи несут неограниченную ответственность всем своим имуществом.

• Управление коммандитного товарищества осуществляется только полными товарищами.

• Прибыль и убытки распределяются в соответствии с учредительным документом.

• Представителями в коммандитном товариществе всегда являются полные товарищи. Товарищи-вкладчики могут получить доверенность от товарищей на совершение коммерческих операций.

• Замена участников коммандитного товарищества осуществляется оп аналогии с полным товариществом.

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ОБЩЕСТВА

Это коммерческие ЮЛ, участники которых объединяют свои вклады в складочный капитал для извлечения прибыли. ГК выделяет следующие виды хозяйственных обществ:

• ООО (Общество с Ограниченной Ответственностью)

• АО (Акционерное Общество)

• ОДО (Общество с Дополнительной Ответственностью)

• Дочерние общества

• Зависимые общества.

ООО

ООО – действуют на основе ГК и ФЗ «Об ООО».

ООО – коммерческое ЮЛ, первоначальный капитал которых представлен в виде определенных долей их участников в уставном капитале. При этом участники ООО несут ответственность в пределах своей доли. ООО обладает рядом признаков:

• ответственность перед кредиторами несут не участники общества, а само общество.

• фирменное наименование общества должно иметь указание на организационно-правовую форму, вид деятельности или на фамилию одного их участников

• ООО создается путем заключения учредительного договора. Учредительный договор по своей правовой природе – документ о создании общества, имеющий инвестиционный характер. Помимо учредительного договора для ООО необходимо написание устава. ЮЛ в форме ООО считается созданные с момента внесения информации о нем в единый государственный реестр.

• вклады участников могут вносится в виде денег, вещей, иного имущества и других объектов ГП (деловая репутация и пр.) При этом вклад должен быть оценен в денежном выражении.

• уставный капитал ООО делится на доли. Доли участников должны быть зафиксированы в учредительных документах общества.

• ответственность перед третьими лицами возлагается на само общество. Участники могут отвечать только в пределах своего вклада.

• ООО управляется через специально созданные органы. Органы могут формироваться не обязательно из участников общества. Полномочия органов должны быть установлены в уставе. Органы могут обладать общей и специальной компетенцией.

• Прибыль и убытки распределяются между участниками по правилам, установленным в уставе. Доли в капитале могут отчуждаться свободно, если иное не установлено в законе.

АО

АО – коммерческие ЮЛ, уставный капитал которых разделен на доли, соответствующих определенному количеству акций, а члены (акционеры) несут убытки в пределах стоимости принадлежащих им акций.

АО действуют на основе положения ГК и специального ФЗ «Об АО».

Признаки и специфика АО:

• участниками общества выступают акционеры. Каждый акционер обладает правом собственности на акции (ценные бумаги, которые подтверждают права их владельца на долю в складочном капитале и дает право управлять обществом)

• в фирменном наименовании определяется вид АО (открытое или закрытое), вид деятельности, а в исключительных случаях фамилия участников.

• они создаются путем заключения учредительного договора, который после регистрации АО утрачивает свою юридическую силу. В учредительном договоре определяется минимум уставного капитала, виды и номинальный размер акций, их количество. Кроме учредительного договора для АО разрабатывается Устав. Устав – единственный учредительный документ, на основании которого в гражданском обороте действует АО.

• акционеры вносят вклады деньгами и иным имуществом. Вклады должны быть оценены и разделены на определенное количество акций.

• акционер отвечает в пределах своей доли, т.е. того количества акций и их стоимости, которая ему предана.

• управляется АО через специально созданные органы, их вид и компетенция определены в уставе. Председательство в АО осуществляется через органы.

• прибыль и убытки распределяются пропорционально номинальной стоимости акций.

Вопрос о замене акционера в АО решается следующими способами:

1. добровольный выход из состава участников АО,

2. в случае смерти акционера замена происходит по правилам наследования, если иное не установлено в уставе

3. реализация акций путем заключения сделок

Существует 2 вида АО:

• ЗАО

• ОАО

Участниками ЗАО могут быть только определенный контингент лиц, в отношении которых осуществляется подписка и передача акций. В ОАО участником может быть любое лицо. Акция в ЗАО передается с правом преимущественной покупки (мены).

Общества с дополнительной ответственностью (ОДО).

ОДО не распространены в гражданском обороте по следующим причинам:

• их участники несут риск всем своим имуществом

• существует субсидиарная ответственность по долгам участником общества, то есть если ОДО не может самостоятельно нести ответственность, то она в исполнительном порядке возлагается на члена общества (субсидиарная - восполнительная)

Под ОДО принято понимать коммерческое ЮЛ, уставный капитал которого сформирован за счет вкладов участников, которые несут ответственность по долгам общества всем своим имуществом.

Если сравнить ОДО и ООО, то можно выделить общие и отличительные особенности.

Общим является то, что

• у ООО и ОДО есть уставный капитал, который распределен по долям участников.

Отличие заключается в том, что

• участники ОДО несут ответственность всем своим имуществом, а в ООО эта ответственность ограничивается только тем вкладом, который участник внес в уставной капитал

• наличие субсидиарной ответственности участников по долгам общества.

ДХО

Дочерние хозяйственные общества – вид коммерческих юридических лиц, правовой режим которых определен впервые в ст.105 ГК

ДХО – вид коммерческих ЮЛ, в котором основное хозяйственное общество или товарищество имеет в дочернем обществе преобладающее участие в следующих правовых формах:

1. Преобладающее участие в уставном капитале (либо 51% уставного капитала, выраженного в долях или 51% акций, если, например, и основное и дочернее сформированы как АО)

2. Дача согласия основным обществом дочернему обществу на заключение отдельных видов сделок.

3. Иные формы, установлены учредительными документами обществ.

Отличительными особенностями ДХО являются следующие:

1. дочернее общество может быть создано либо в форме хозяйственного общества либо в форме хозяйственного товарищества

2. дочернее общество не несет ответственности по долгам основного общества

3. дочернее общество может привлечь основное общество к ответственности в следующих случаях:

   1. по сделкам в отношении которых основное общество давало согласие дочернему обществу на их заключение;

   2. если дочернее общество признано банкротом (несостоятельным), то основное общество несет субсидиарную ответственность

   3. участники или акционеры дочернего общества могут защищать свои права перед основным обществом путем предъявления требования в суде о возмещении убытков. Основаниями предъявления такого требования является вина основного общества.

ЗХО

Зависимые хозяйственные общества – их правовой статус был урегулирован впервые ст.106 ГК.

ЗХО – коммерческое ЮЛ, которое связано с преобладающим или участвующим в нем обществе путем того что последнее имеет в его уставном капитале либо более 20% голосующих акций или 20% долей уставного капитала.

Отличительным признаком ЗХО являются:

1. может быть создано либо как акционерное общество либо как ООО

2. преобладающее участие другого общества состоит в контроле уставного капитала

3. пределы участия преобладающего общества в зависимом состоят либо в наличии определенного количества голосующих акций (20+1 акция) либо долей в уставном капитале (20+1)

4. в отношении зависимого общества установлено правило об официальной публикации сведений о его преобладающем участнике.

Производственные кооперативы.

ГК помимо хозяйственных обществ и товариществ выделяет в качестве коммерческих ЮЛ производственные кооперативы.

Производственный кооператив – это коммерческое ЮЛ, представляющее из себя добровольное объединение граждан для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на личном труде членов кооператива или ином участии, а также объединении паевых взносов участников.

Признаки:

1. ПК может быть сформирован на объединении только граждан.

2. Граждане должны лично участвовать в деятельности ПК. Однако закон предусматривает возможность и иного участия в ПК. Оценивая эту норму, ВАС пришел к выводу, что под этим понимается имущественное участие в деятельности ПК.

3. ПК создается за счет имущественных паевых взносов его участников.

4. Число членов ПК не может быть менее пяти. Возраст члена кооператива не может быть менее 16 лет.

5. ПК действует на основе ГК и специальных ФЗ, например, «О производственных кооперативах» 8 мая 1996 г. и «О сельскохозяйственной кооперации».

6. Члены ПК должны вносить паевой взнос, его размер, порядок и срок внесения определяется Уставом ПК.

7. Прибыль и убытки участников распределяются по их трудовому участию.

8. Применительно к ПК должен быть создан неделимый фонд (чтобы вести определенные виды хозяйства должен быть запас)

9. ПК несет самостоятельную юридическую ответственность. По долгам своих членов кооператив не отвечает. Члены кооператива несут ответственность своими паевыми взносами, на основе которых образуются паи.

10. Кооператив управляется органами, среди которых можно выделить единоличные органы (во главе председатель кооператива) и коллегиальные (правлении кооператива и общее собрание членов кооператива).

Унитарные предприятия.

К числу коммерческих ЮЛ ГК относит унитарные предприятия. Их правовой статус регулируется помимо ГК специальным ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Унитарное предприятие – коммерческое ЮЛ, учрежденное собственником (РФ, ее субъектами и муниципальными образованиями) путем наделения имуществом, закрепленным за организацией на праве хозяйственного ведения и установления в законе ограничений и запретов по использованию такого имущества.

Из данного определения можно вывести следующие особенности УП:

• могут учреждаться только публично-правовыми образованиями

• на имущество, переданное собственником, УП приобретает право хозяйственного ведения (это ограниченное вещное право в соответствии, с которым собственник сохраняет свои вещные права, но передает часть своих полномочий предприятию: возможность заключать сделки в оперативно хозяйственной деятельности предприятия, например, договоры поставки, электроснабжения; возможность заключать отдельные сделки с согласия собственника; право самостоятельно распоряжаться доходами или прибылью от хозяйственной деятельности предприятия; возможность заключать крупные сделки и сделки с заинтересованностью только с одобрения собственника; критериями крупности и заинтересованности являются критерии, установленные ФЗ «О государственных и МУП»)

• унитарные предприятия не могут создавать филиалы и представительства (чтобы государственную и муниципальную собственность не растаскивать на мелкие части)

• УП могут быть созданы либо как государственные, их учредителями выступают РФ и ее субъекты, или как муниципальные (учредителем выступает муниципальное образование)

УП управляются органами, которые установлены в уставе УП. Основным органом является директор. По уставу некоторых предприятий это может быть руководитель или управляющий. Руководитель назначается на должность собственником с соблюдением следующих условий:

1. организация конкурса

2. по результатам конкурса с победителем заключается трудовое соглашение, по ТК такое соглашение должно заключаться на срок до 3-х лет

3. руководитель должен периодически отчитываться перед собственником за деятельность УП

В отличие от других коммерческих ЮЛ у УП формируется уставный фонд, который может быть разделен на отдельные виды фондов (может быть создан основной фон)

Вопрос №10. Некоммерческие организации.

Это ЮЛ, основной целью деятельности, которых не является систематическое извлечение прибыли. НКО могут осуществлять коммерческую деятельность в пределах своих уставных задач и целей. Закон дает примерный перечень видов НКО:

1. Потребительский кооператив – это объединение лиц на началах членства в целях удовлетворения собственных потребностей в товарах, работах, услугах, первоначальное имущество которых складывается из паевых взносов.

Признаки:

• это добровольное объединение членов, среди которых могут быть как ЮЛ, так и ФЛ

• создается на основе паевых взносов участников

• целью создания потребительского кооператива служит удовлетворение собственных потребностей его членов

В действующем законодательстве НЕТ закона, который регулировал бы деятельность потребительского кооператива. Деятельность потребительского кооператива регулируется ГК, ФЗ «О НКО» и специальными ФЗ, например, в ЖК есть глава. Потребительский кооператив действует на основании устава и возглавляется органами кооператива: председателем, правлением, общим собранием членов. Потребительские кооперативы могут создавать свои объединения.

2. Общественные объединения – это некоммерческие ЮЛ, которые создаются путем объединения лиц на основе общности их интересов для реализации общих целей. Закон выделяет следующие виды ОО:

• Общественные организации. Строятся по принципу членства участников.

• Общественные движения. Они отличаются массовым характером объединения лиц, которые не имеют членских отношений.

• Общественные фонды. Вид общественных объединений, которые не имеют членства участников и целью деятельности которых служат формирование имущества фондов с последующим использованием его на определенные нужды.

• Органы общественной самодеятельности. Организации, которые не основаны на членстве участников, но создаются с целью решения социальных задач по месту жительства, работы и учебы граждан. Общественная Палата, например.

• Органы, именуемые общественными учреждениями. Это ОО, которые не строятся на членстве и целью деятельности, которых является оказание конкретных услуг в интересах участников. Пример: уполномоченный по правам человека – при нем бесплатная приемная по оказанию юридических услуг.

ОО должны пройти гос. регистрацию в Федеральной Регистрационной Службе при МинЮсте.

3. Религиозные организации. Это объединение граждан, имеющих основной целью совместное исповедование и распространение веры и обладающее соответственно этим признакам целям. Признаки:

• Наличие вероучения или религиозной догмы.

• Совершение богослужений, религиозных обрядов и церемоний.

• Осуществление проповедческой деятельности, включая религиозное обучение, воспитание и иные формы распространения вероучения.

(Объединятся могут только граждане)

Эти организации действуют на основании ГК, ФЗ «О НКО», Закона «О свободе совести»

Регистрация таких организаций осуществляется в Росрегистраци.

4. Фонды. Это некоммерческая организация, которая не имеет членства участников и основана для достижения общеполезных целей путем использования имущества, переданного учредителем.

Общеполезная деятельность – отличительная черта.

Имущество фонда может использоваться только по целевому назначению.

Лица, создавшие фонд, не имеют имущественных прав на его имущество.

При ликвидации или реорганизации фонда оставшееся имущество не распределяется между участниками, а должно быть направлено на те цели, которые закреплены в уставе фонда.

5. Учреждения. Это организации, которые создаются собственником для осуществления функций некоммерческого характера (в образовательной, здравоохранительной деятельности, социальной защите) и финансируемые собственником полностью или частично.

Виды учреждений:

• государственные, которые создаются РФ и ее субъектами

• муниципальные, создаются муниципальными образованиями

• учреждения, созданные иными собственниками (любой гражданин или ЮЛ)

Особенность в том, что собственник наделяет их имуществом, которое закрепляется за организациями на праве оперативного управления, что означает, что такое имущество не передается в собственность, оно должно учитываться на самостоятельной смете. Такое имущество не может быть предметом определенных сделок, его нельзя заложить в ипотеку, в отношении такого имуществ действуют определенные ограничения и запреты. Для отдельных видов учреждений существуют специальные правила регулирования: возможность сдачи имущества в аренду, а во-вторых, использование полученной прибыли для уставных задач и целей.

6. Некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации.

Некоммерческие партнерства – организации, члены которой сохраняют права на ее имущество и имеют целью осуществлять общеполезную деятельность в интересах своих членов.

Автономные некоммерческие организации – учреждения, которые основаны на добровольном внесении взносов участников и имеют целью предоставление услуг всем заинтересованным членам. (например, оказание гос. услуги, Кадастровая Палата)

7. Объединение ЮЛ

Это некоммерческая организация, которая образована несколькими ЮЛ для ведения деятельности в ее интересах. Два вида:

• ассоциации – по ведомственному признаку

• союзы – создаются по отраслевому и территориальному признаку.

Действуют на основании устава и не прекращают деятельности тех ЮЛ, которые в него входят.