1. Нормативная база

• гл. 43 ГК РФ имеет приоритет над остальными нижеследующими нормами;

• гл. 24 ГК РФ об уступке права требования;

• гл. 39 ГК РФ о возмездном оказании услуг, если в предмет договора входит еще и оказание финансовых услуг финансовым агентом;

• гл. 23 ГК РФ для обеспечительного факторинга;

• Конвенция о международном факторинге, разработанная Унидруа (РФ в ней не участвует, хотя и учитывала ее при разработке гл. 43 ГК РФ);

• Конвенция об уступке дебиторской задолженности в международной торговле (РФ в ней не участвует);

• Принципы международных коммерческих договоров Унидруа (гл. 9) — это документ неправительственной организации, применимый в случае, если стороны сделали отсылку к нему.

2. Понятиедоговора факторинга

По договору факторинга одна сторона (финансовый агент / фактор) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу, должнику, вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнении им работ или оказания им услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (ст. 824 ГК РФ).

3. Характеристикадоговора

Может быть как реальный так и консенсуальный (по усмотрению сторон).

Всегда возмездный.

Взаимность вызывает вопросы: консенсуальный, естественно, взаимный, а реальный, по общему правилу, односторонний кроме случаев, когда фактор оказывает дополнительные финансовые услуги.

Разграничение договора факторинга и договора купли-продажи обязательственного права требования

УМК, Брагинский и Витрянский — положение ГК РФ о факторинга не позволяет однозначно решить вопрос. Традиционно разграничивают по цели:

купле-продажа — передача покупной цены носит вспомогательный характер, ибо основная цель заключается в получении права требования;

факторинг — основной целью является передача покупной цены.

4. Элементы договорафакторинга

   1. Стороны

Клиент и финансовый агент ("фактор": см. литературу). К клиенту особых требований закон не предъявляется, но искходя из экономической сущности факторинга, клиентом как правило является коммерческая организация или индивидуальный предприниматель.

Фактор — только коммерческая организация (раньше было еще и требование лицензирования).

В отношениях участвует еще и должник по уступаемому требованию, но он стороной договора факторинга не является. Это так называемые "внешние отношения факторинга".

2. Предмет

Денежные средства, предоставляемые фактором в качестве финансирования; а также денежные требования, которые уступаются ради получения финансирования.

Кроме того, фактор может оказывать клиенту финансовые услуги, связываемые с уступаемыми требованиями (п. 2 ст. 824 ГК РФ), например, ведение для клиента бузгалтерского учета.

Поскольку в факторинге уступаемое требования является средством возврата кредита, постольку это требование может быть только денежным, основанным на договоре по поставке товаров, выполнения работ, оказания услуг.

П. 1 ст. 826 ГК РФ: уступаемое требование может быть как существующим, так и будущим. Существующим считается такое требование, срок платежа которого уже наступил, а будущим — такое право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем.

УМК — смысл этих терминов раскрыт в законе неудачно, ибо из них вытекает, что пока срок платежа не наступил, требования еще не существует, но само требование существует и до наступления срока платежа (платеж может осуществляться и досрочно). То есть правильнее считать будущим то требование, которое еще вообще не возникло, например, требование по договору, которой еще только предстоит заключить. Именно так будущее требование понимается в международной коммерческой практике.

Денежное требование как предмет факторинга должно быть индивидуализировано (см. п. 1 ст. 826 ГК РФ): существующее требование должно быть определено таким образом, которое позволяет его идентифицировать в момент заключения договора, то есть выделить среди других требований клиента, а будущее требование — не позднее, чем момент его возникновения.

Требование индивидуализации порождено тем, что по договору факторинга может быть передано одно, несколько требований, ряд требований к одному должнику и даже все договорные требования клиента.

Момент перехода требования не всегда совпадает с моментом заключения договора факторинга (это особенно актуально для будущих требований). П. 2 ст. 826 ГК РФ гласит, что при уступке будущего требования, оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств. Если же уступка денежного требования обусловлена определенным событием, то она уступается после такого события. При этом по п. 2 ст. 826 ГК РФ специального оформления цессии в такой ситуации не требуется.

Такая позиция критикуется в литературе. Так, если предметом факторинга является существующее требование, которое переходит в момент заключения договора, такая цессия должна быть совершена в той же форме, что и сделка, на которой основано уступаемое требование (ст. 389 ГК РФ). Однако в случае, если это будущее требование, никакого оформления цессии не требуется, и это нелогично.

3. Срок

Срок передачи денежных средств и срок уступки права в консенсуальном договоре.

Он определяется соглашением сторон и не является существенным условием.

4. Цена

Существуют разные точки зрения:

• УМК — цену договора составляет размер финансирования, предоставляемого финансовым агентом. Оно, как правило, меньше суммы уступаемого требования. Однако при данной позиции не получается разграничить факторинг с купле-продажей права требования;

• кафедральный учебник — цену договора составляет стоимость уступаемого требования клиента к должнику, но нельзя отождествлять цену договора и реальную стоимость уступаемого права. При данной позиции также не получается разграничить факторинг с купле-продажей права требования;

• Нохрина — факторинг есть правовая форма кредита, где под ценой договора понимают проценты, получаемые кредитором. Также и здесь под ценой стоит понимать цену кредита, то есть фактическую сумму вознаграждания финансового агента в виде разницы права требования от должника и предоставленного финансирования. Особенность заключается в том, что такая цена может не устанавливаться в договоре, а определяться по факту. Более того, с должника можно ничего и не получить.

Вопрос: как определить сумму финансирования. В литературе традиционно указывают на различные критерии: стабильность положения клиента и его должника, способ платежа по договору, время наступления платежа (существующее или будущее требование) и другие.

5. Форма

Действуют общие правила о форме сделок. Поскольку фактором может быть только юридическое лицо, то форма, как минимум, простая письменная.

Кроме того, если имеет место реальный договор факторинга, а также уступка прав во исполнение консенсуального договора, договор должен быть заключен в той же форме, что и сделка, на которой основано уступаемое право.