24. Проблема «обхода» з-на в мчп

- Ситуация когда субъекты МЧП вступают в частно-правовые отношения, которые по внешним признакам соответствуют закону (праву), но своей природе противоречат ему Н: заключить брак в другой стране.

Причины возникновения:

Ст. 1210 ГК – выбор права сторонами – автономная воля сторон.

Пределов автономии воли сторон в РФ не существует.

Но, Если это нарушает интересы гос-ва или третьих лиц, то гос-во должно вмешаться. Но, в рф такой нормы нет. Это пробел – значит надо применять аналогию.

28. Установление содержания нормы иностранного закона

Надо определить кто устанавливает – суд.

Почему: В соответствии с коллизионными нормами – иностранное право.

Как судьи должны устанавливать нормы иностранного права:

2 подхода:

1. Суд сам знает право. (Т.е. Отнестись к иностранному праву как к своему. Н: в Романо-германской правовой семьи и в РФ Обязанность суда выяснить нормы иностранного гос-ва. ст. 1191 ГК – бремя установления лежит на суде, но судья может возложить по предпринимательским спорам на стороны. Суд должен принимать активную правовую позицию. Судья может обратиться за помощьюв мин-во юстиции РФ, иные компетентные органы и привлечь экспертов (эксперты – доктрина), соблюдая сроки рассмотрения дел. Если не возможно в разумные сроки, то суд может применить право РФ.).

2. В англо-американской семье (англо-саксонской) сущ-ет подход: суд не знает право. Установление содержания норм лежит на сторонах. Суд – пассивен. Рассматривается как факт, кот нуждается в доказывании. Каждый факт должен быть подтвержден стороной, которая его представила. Суд занимает нейтральную позицию.

Способы разрешения споров в мчп

Досудебный порядок :

• Переговоры

• Претензионный порядок

• Посредничество

• Медиация

Судебный порядок:

• Обращение в любой суд. Своего гос-ва либо контрагента.

Внесудебный способ разрешения споров:

Международный арбитраж

• Альтернативный способ разрешения споров :

может быть:

• Досудебный способ

• внесудебный способ (международный арбитраж)

выбор внесудебного порядка разрешения споров лишает права рассмотрения в судебном порядке.

международный арбитраж – разновидность третейского суда.

В РФ основано на источниках:

З-н «о третейских судах»

З-н «о международном коммерческом арбитраже»

международный арбитраж - третейский суд способный разрешать международные споры

Арбитражный суд, международный коммерческий арбитраж – это синонимы. (с франц – арбитраж – суд)

Отличие от третейск суда: Междунар арбитраж рассматривает только экономические споры.

Отличие Междунар арбитража от судебного порядка разрешения споров от суда:

Преимущества междунар арбитража	недостатки
решение нац суда невозможно привести в исполнение другим гос-вом. А решение международного арбитража возможно привести в исполнении в любой стране (в 150 странах). Нью-Йоргская конвенция «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений» 1958 г. (в отношении решений только в РФ)	Дороговизна. Арбитражный сбор. примерно 1500 долларов независимо от цены спора. Гонорары арбитров (отплачивает проигравшая сторона)+ в процентах от 5% до 15 % от цены спора
Не входит не в одну из национальных систем. Следовательно, нет заинтересованности
Независимость. Спор разрешают не судьи, а арбитры
Стороны могут получить более квалифицированное решение, т.к. арбитры выбирают стороны
Стороны сами выбирают арбитров.
Решение междунар арбитража нельзя оспорить. Нет апелляц и касац инстанций, т.к. стороны изначально доверяли арбитру и сами его выбрали
Быстрота разрешения спора
Стороны могут выбрать место разрешения спора, а также язык разрешения спора.
Конфиденциальность разрешения споров

Отличие от внесудебного порядка: международ арбитраж компетентен только в случае , если заключено соглашение.

Арбитражное соглашение- соглашение, кот заключено в письмен виде о разрешении частно - правового эк-кого спора в международном арбитраже, кот может быть заключ до возникновения спора или во время спора

Классификация Арбитражного соглашения:

В зависимости от момента возникновения спора:

• Арбитражный д-р

• После возникновения спора – третейская запись

По форме закрепления

• В форме отдельного соглашения

• М б указано в договоре - Арбитражная оговорка

Виды междунар арбитражей:

• Постояннодействующее (институционное)– всегда существуют при торговой палате в РФ

• Временное (эдхок)