2.1. Заработная плата

Заработная плата или иные виды вознаграждения, получаемые человеком за выполненную работу, являются основным источником его существования и содержания своей семьи, удовлетворения своих и семьи других материальных потребностей.

Заработная плата или должностной оклад (ставка) работника в соответствии со ст. 94-104 КЗоТ Украины выплачиваются или определяются в зависимости от количества и качества выполненной работы, наличия длительного трудового стажа, присвоенного квалификационного разряда, категории государственного служащего, в определенных случаях с начислением доплаты за выполнение работы в тяжелых или вредных условиях.

Увечье или иное повреждение здоровья работника приводит к утрате им профессиональной трудоспособности, а, следовательно, к потере заработной платы и других предусмотренных законом доходов, тем самым он лишается возможности для нормального существования как самого себя, так и своих иждивенцев.

Поэтому комментируемая статья предусматривает обязанность собственника полностью возместить утраченный заработок, то есть без учета назначенной пенсии по инвалидности и каких-либо возможных доходов, которые потерпевший может получать после увечья или иного повреждения здоровья.

Это принципиально новое положение о полном (без учета пенсии или иных доходов, какие будет получать потерпевший) возмещении ущерба введено данным Законом впервые со дня его опубликования – 24 ноября 1992 г. и лишь для лиц, которые потерпели при исполнении трудовых обязанностей и которым соответственно медицинской комиссией установлено впервые устойчивую потерю трудоспособности после введения в действие упомянутого Закона.

В то же время следует иметь в виду, что постановлением Кабинета Министров Украины от 30 июля 1992 г. № 433 «Об определении сумм на возмещение ущерба инвалидам вследствие трудового увечья или профессионального заболевания» (ЗП, 1992, № 8, с. 207) с 1 мая 1992 г для пенсионеров, получающих пенсию по возрасту или на других основаниях, не связанных с данным трудовым увечьем или профзаболеванием, утраченный заработок возмещается без зачета размера пенсии по инвалидности, на какую они имели право, но не перешли на пенсию по инвалидности.

Таким образом, собственник должен полностью возместить утраченный потерпевшим заработок в размере, который отвечает установленному медико-социальной экспертной комиссией проценту потери профессиональной трудоспособности потерпевшего.

Как определяется средний месячный заработок потерпевшего для определения суммы возмещения в виде ежемесячных выплат, а также сумм единовременного пособия? Этот вопрос Законом Украины «Об охране труда» не решается.

Правительством Украины постановлением № 472 от 23 июня 1993 г. утверждены Правила возмещения собственником предприятия, учреждения и организации или уполномоченным им органом ущерба, причиненного работнику повреждением здоровья, связанным с исполнением им трудовых обязанностей (далее - Правила), введенные в действие с 1 июля 1993 г.

П. 22 указанных Правил определено альтернативное право потерпевшего - просить определить среднемесячный заработок для исчисления размера возмещения утраченного заработка или его части за три или двенадцать последних календарных месяца работы, предшествовавших увечью или стойкой утрате трудоспособности при профессиональном заболевании.

Постановлением Кабинета Министров Украины № 492 от 18 июля 1994 г. внесены изменения в п. 22 Правил и установлено, что к расчету для определения среднего заработка берутся те месяцы, когда потерпевший работал полный месяц.

При этом следует иметь в виду, что средний заработок, который определяется за период с 1 июля 1993 г. по 18 июля 1994 в соответствии с п. 22 Правил в первой редакции, перерасчету не подлежит.

Кроме того, по выбору потерпевшего месяцы, предшествующие увечью или иному повреждению здоровья, берутся к расчету подряд. По желанию потерпевшего с учетом интересов последнего могут браться к расчету и неполные календарные месяцы (например, когда потерпевший отсутствовал на работе в связи с временной нетрудоспособностью и получил за это время 100 процентов среднего заработка, а с учетом сумм, насчитанных по листку нетрудоспособности, потерпевший имел не меньший заработок).

На протяжении какого же периода потерпевший может выбирать полные, допустим 12, календарных месяцев? В п. 13 постановления Пленума Верховного Суда Украины от 27 марта 1992 г. № 6 «О практике рассмотрения судами гражданских дел по искам о возмещении ущерба» по этому поводу отмечено, что выбирать соответствующие полные три или двенадцать календарных месяцев потерпевший может в пределах не более 24-х календарных месяцев, то есть в пределах не более 2-х лет.

Средний заработок может определяться лишь из доходов, какие получал потерпевший во время работы в качестве рабочего или служащего. То есть, не могут приниматься к расчету доходы в виде денежного содержания, которые выплачивают военнослужащим Министерства обороны, личному составу Министерства внутренних дел, Службы безопасности, Национальной гвардии Украины и т.п.

День и месяц получения увечья, необходимый для определения месяцев, предшествующих увечью, установить не тяжело. Что же касается профессионального заболевания, возникают трудности в определении времени наступления этого заболевания. Нередко для признания заболевания профессиональным потерпевший направляется на амбулаторное или стационарное обследование в отделение профпатологии областных клинических больниц или научно-исследовательских учреждений системы Министерства здравоохранения Украины (см. приложение № 10 к Положению о расследовании и учете несчастных случаев, профессиональных заболеваний и аварий на предприятиях, в учреждениях, и организациях, утвержденному постановлением Кабинета Министров Украины от 10.08. 1993 г. № 623).

По этому поводу в п. 22 Правил указано, что средний заработок работника, - у которого установлено профессиональное заболевание, определяется, исходя из трех или двенадцати полных календарных месяцев, предшествовавших прекращению им (перевод, увольнение) работы, с которой связано это профессиональное заболевание. Как правило, это можно установить по листку нетрудоспособности, в котором указан соответствующий диагноз или заключение врача- профпатолога, справка отделения профпатологии соответствующей больницы или научно-исследовательс­кого учреждения.

В п. 22 Правил указано, что когда потерпевший работал менее 12 календарных месяцев, среднемесячный заработок определяется путем деления общей суммы заработной платы за полные календарные месяцы на число этих месяцев.

Впрочем, следует учесть, что в этом абзаце речь идет о работе потерпевшего менее 12 месяцев не только на данном предприятии, а вообще, когда трудовой стаж потерпевшего составляет менее 12 месяцев. Когда же потерпевший на данном предприятии действительно проработал менее 12 месяцев, но, к примеру, 5-6 лет он работал до предприятия, на котором получил увечье, на другом предприятии, то для определения среднемесячного заработка следует затребовать справку о заработной плате этого потерпевшего с предыдущего (или с нескольких предыдущих) предприятий, чтобы эти справки охватывали период работы не менее 2-х лет.

Если работник проработал менее одного календарного месяца, то заработок за все отработанное время делится на число отработанных дней, а полученная сумма умножается на число рабочих дней за месяц, рассчитанное в среднем за год (25,4 - при шестидневной рабочей неделе и 21,2 - при пятидневной рабочей неделе).

Заработок в указанный период подлежит корректировке с учетом повышения размера минимальной заработной платы, тарифных ставок, должностных окладов работников предприятия или индексации доходов в соответствии с действующим законодательством.

Определенный в установленном порядке размер утраченного заработка корректировке в сторону уменьшения не подлежит (п. 9 Правил).

Этот порядок исчисления среднемесячного заработка не изменяется и в случае, когда по решению трудового коллектива на основании Закона Украины «О предприятиях в Украине» («Голос Украины», 1 апреля 1991 г) работники отдельных участков, цехов или всего предприятия работают в режиме сокращенной рабочей недели (четыре или три рабочих дня в неделю) или всех вынужденно отправляют в длительный отпуск без сохранения заработной платы.

В таком случае эти месяцы без работы не включаются в расчет при определении среднего месячного заработка.

Имеют место случаи, когда предприятие вместо оплаты труда в денежном виде в счет заработной платы выдает своим работникам готовые изделия вместо начисленных денежных сумм. В таком случае следует исходить при определении среднемесячного заработка из фактически начисленных сумм заработной платы.

В Правилах (п. 27) предусмотрен порядок определения среднемесячного заработка потерпевших, получивших травму или профзаболевание во время обучения или прохождения на предприятии производственной практики.

В постановлении Пленума Верховного Суда Украины от 27 марта 1992 г. № 6 (с последующими изменениями) по этому поводу в п. 16 отмечено, что лицам, которые получили трудовое увечье в период производственного обучения (практики), размер возмещения исчисляется, исходя из ставки (оклада) по той профессии (специальности), какой обучался потерпевший, а если последний имел заработок в период обучения (практики), или до обучения, по его желанию размер возмещения может быть определен из среднемесячного заработка в период обучения или за период, предшествовавший обучению.

В таком же порядке, на основании ст. 456 Гражданского кодекса (ГК) Украины, определяется возмещение ущерба, причиненного здоровью студента или учащегося при выполнении работ по трудовому договору во время производственной практики, в период каникул или свободное от учебы время.

В тех случаях, когда потерпевший на одном предприятии (в учреждении, организации) имел несколько производственных травм с потерей трудоспособности, размер возмещения определяется по общему проценту потери профессиональной трудоспособности. Среднемесячный заработок при этом по желанию потерпевшего определяется за соответствующие периоды, что предшествовали какой-либо из этих травм (п. 2.5 Правил).

Если же потерпевший получил травмы на разных предприятиях, размер возмещения определяется для каждого предприятия отдельно, исходя из процента потери профессиональной трудоспособности, установленного МСЭК для каждого случая, и среднемесячного заработка за соответствующие периоды, которые предшествовали травме или потере трудоспособности (по выбору потерпевшего) на каждом предприятии (п. 15 указанного постановления Пленума Верховного Суда Украины).

Однако, в части четвертой ст. 11 указано, что если несчастный случай произошел вследствие невыполнения потерпевшим требований нормативных актов об охране труда, размер единовременного пособия может быть уменьшен в порядке, определяемом трудовым коллективом по представлению собственника и профсоюзного комитета, но не более чем на 50%

Факт наличия вины потерпевшего устанавливается комиссией по расследованию несчастного случая.

При этом следует учесть, что пределы уменьшения (не более 50 %), установленные для единовременного пособия, нельзя переносить на случаи уменьшения утраченного заработка, поскольку последний носит характер основного и постоянного источника существования для потерпевшего и его иждивенцев. Практика рассмотрения подобных споров в судах, которая складывалась годами, остановилась на пределе уменьшения суммы возмещения с учетом вины потерпевшего не более 30 %.

Как известно, в соответствии с п. 12 Правил при определении размеров расходов на медицинскую и социальную помощь степень вины потерпевшего вообще не учитывается.

Порядок определения среднемесячного заработка, исходя из заработка за три или двенадцать (по желанию потерпевшего) месяцев, предшествовавших несчастному случаю или утрате трудоспособности вследствие профессионального заболевания, установлен только для потерпевших, которые имеют стойкую утрату трудоспособности (п. 10 Правил).

При временной утрате трудоспособности средний заработок исчисляется из заработка за 2 последних полных календарных месяца. При исчислении среднего месячного заработка учитываются все надлежащие потерпевшему суммы заработка без исключения из них налогов и других отчислений (п. 13 постановления Пленума Верховного Суда Украины от 27 марта 1992 г. № 6).

Виды оплаты труда, которые учитываются в среднем заработке, определяются в соответствии с действующим законодательством о пенсионном обеспечении. В частности, учитываются все виды оплат, на какие по действующему законодательству насчитываются страховые взносы, кроме выплат единовременного характера, обусловленных действующей системой оплаты труда, перечень которых утвержден постановлением Кабинета Министров Украины от 12 августа 1992 г. № 583 с изменениями, внесенными постановлением Кабинета Министров Украины от 4 августа 1993 г. № 599 (газета «Праця ізаробітна плата» № 16 за август 1993 г. (ЗП, 1993, № 12, с. 267).

В этом перечне, в частности, указывается компенсация за неиспользованный отпуск, выходное пособие при увольнении, суммы возмещения ущерба в связи с увечьем и т. п.

В п. 26 Правил указано, что в случае, если на время обращения за возмещением ущерба не сохранились документы о заработке потерпевшего до повреждения здоровья, размер возмещения ущерба исчисляется по действующей на время обращения тарифной ставке (окладу) по профессии (должности) на предприятии (в отрасли) потерпевшего или берется тарифная ставка (оклад) подобной профессии (должности). Отсутствие документов о заработке подтверждается справкой собственника или соответствующего архива.

П. 32 Правил (в редакции от 18 июля 1994г.) предусматривает, что при ликвидации, банкротстве или реорганизации предприятия возмещение ущерба проводится правопреемником. Если же предприятие ликвидируется без правопреемственности, а также без капитализации сумм возмещения, требование о возмещении ущерба подается в органы социального страхования.

Эта норма несколько отличается от ст. 466 ГК (часть третья) тем, что в последней предусмотрено предъявление требований в случае ликвидации юридического лица, которое оплачивает суммы возмещения, к вышестоящей организации или к организации, указанной в решении о ликвидации юридического лица.

В данном случае следует руководствоваться п. 32 Правил и предъявлять требования о возмещении ущерба в органы социального страхования, а не вышестоящей организации.

В практике применения Закона Украины «Об охране труда» возникли вопросы о том, каким образом следует определять средний заработок, если тарифным соглашением (коллективным договором) установлен иной порядок его определения, чем в Правилах. Ответ дан в пунктах 3 и 4 «Разъяснений к отдельным статьям Закона Украины «Об охране труда» от 26 августа 1993 г. № 05-25-11911, подписанных руководящими работниками Госнадзорохрантруда, Минтруда, Минсоцзащиты, Минздрава, Фонда социального страхования. Пенсионного фонда. Федерации профсоюзов Украины. В разъяснении дан ответ, что применяется порядок определения среднего заработка, определенный тарифным соглашением (коллективным договором), если определенный таким образом средний заработок будет не меньше определенного в соответствии с Правилами. То есть, это Разъяснение направлено на защиту интересов потерпевшего и предлагает брать для определения размера возмещения больший по размеру средний заработок.