Договорное право. Учебное пособие-1

1.2. Источники договорного права

Источник права – форма выражения правовых норм, имеющая обязательный характер.

К источникам договорного права относятся:

I. Нормативно-правовые акты (ст. 3 ГК РФ):

1.Конституция РФ – имеет высшую юридическую силу и возглавляет всю систему действующего законодательства. В соответствии с п. «о» ст. 71 Конституции РФ и п. 1 ст. 3 ГК РФ гражданское законодательство составляет предмет исключительной федеральной компетенции. Вместе с тем следует учитывать, что нормы гражданского права могут содержаться и в актах некоторых других отраслей законодательства, отнесенных к совместному ведению РФ и субъектов (п. «к» ч. 1 ст. 72 Конституции РФ).

2.Международные договоры – межгосударственные, межправительственные и межведомственные соглашения РФ с иностранным государством либо с международной организацией. В сфере гражданского права речь идет, прежде всего, о различных многосторонних международных договорах (конвенциях), участницей которых является Россия. Международные договоры имеют приоритет перед ее гражданским законодательством. В случае, когда такой международный договор предусматривает иные правила, чем национальное гражданское законодательство, применении подлежат правила этого договора (п. 4 ст. 15 Конституции РФ, п. 2 ст. 7 ГК РФ). Международные договоры применяются к гражданским правоотношениям либо непосредственно, либо путем издания для их применения внутригосударственных актов, когда такой путь прямо предусмотрен самим договором.

3.ГК РФ. Все иные гражданские законы, а также законы, содержащие нормы гражданского права, должны соответствовать предписаниям ГК РФ (п. 2 ст. 3 ГК РФ).

Формально ГК является обычным федеральным законом. От других законов он отличается не своей юридической силой, а своим содержанием, которое придает ему системообразующее значение для гражданского законодательства. Оно заключается в следующем:

ГК в систематизированном виде содержит все основополагающие правила гражданского права;

Именно в ГК предусмотрено принятие ряда конкретизирующих его правила федеральных законов.

4. Иные ФЗ.

11

5.Указы Президента РФ – не должны противоречить ГК и другим ФЗ. Те указы, которые были изданы до принятия ГК или предусмотренных им законов и содержат противоречащие им правила, могут применяться лишь в части, соответствующей предписаниям Кодекса.

6.Постановления Правительства РФ – не должны противоречить ГК,

иным ФЗ и указам Президента + должны приниматься лишь «на основании и во исполнение» перечисленных актов более высокой силы (п. 4 ст. 3 ГК). При несоблюдении этого ограничения они не подлежат применению (п. 5 ст. 3 ГК). Речь при этом идет лишь о тех правительственных постановлениях, которые имеют гражданско-правовое значение.

7.Нормативные акты федеральных органов исполнительной вла-

сти – не должны противоречить ГК, иным ФЗ, указам Президента РФ, постановлениям Правительства РФ. Их принятие обусловлено наличием прямого указания на такую возможность в акте более высокого уровня, определяющем и пределы ведомственного нормотворчества. Все ведомственные нормативные акты, касающиеся прав и свобод граждан, устанавливающие правовой статус организаций, а также акты межведомственного характера подлежат обязательной государственной регистрации в Федеральной регистрационной службе Министерства Юстиции РФ и последующему официальному опубликованию в «Российской газете» и «Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти». Ведомственные нормативные акты могут издаваться только в форме постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений.

II. Обычай (ст. 5 ГК).

Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Обычаи нужно отличать от обыкновений.

Обыкновение – такое сложившееся правило, которым согласились руководствоваться стороны конкретного договора и только потому оно приобрело для них юридическое значение. Обыкновение восполняет пробел в договоре, а обычай – в законе. По сути, обыкновение представляет собой подразумеваемое условие договора. В основе согласованных сторонами договора обыкновений могут лежать общепризнанные обычаи.

От обыкновений отличается «заведенный порядок». Он представляет собой практику взаимоотношений сторон конкретного договора, сложившуюся

12

между ними в предшествующих взаимосвязях и хотя прямо и не закрепленную где-либо, но подразумеваемую в силу отсутствия каких-либо возражений по этому поводу. При толковании условий договора судом предпочтение отдается «заведенному порядку», а не обычаю. «Заведенный порядок» и обыкновение имеют юридическую силу условий договора, но не являются источниками права, в отличие от обычаев.

III. Судебные прецеденты, судебная практика.

Решения Европейского суда по правам человека, принятые в отношении РФ, являются официально признанным источником права. Однако официально прецедент не является источником права.

IV. Принципы гражданского права – основные, главные, исходные, ру-

ководящие положения (идеи), пронизывающие всё гражданское право. Нормы-принципы:

1.Принцип равенства участников гражданских отношений – характе-

ризует правовое положение участников гражданских правоотношений. Они не имеют никакой принудительной власти по отношению друг к другу, даже если

вэтом качестве выступает публично-правовое образование.

2.Принцип неприкосновенности собственности – означает обеспече-

ние собственникам возможности использовать принадлежащее им имущество в своих интересах, не опасаясь его произвольного изъятия или запрета либо ограничений в использовании. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда (ст. 35 Конституция РФ).

3.Принцип свободы договора – предполагает свободу заключать или не заключать трудовой договор, свобода условий договора в рамках закона, свобода выбора контрагента, свобода выбора типа договора и т.д.

4.Принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо

вчастные дела – обращен, прежде всего, к публичной власти и ее органам, непосредственное вмешательство которых в частные дела допустимо только в случаях, прямо предусмотренных законом.

5.Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав –

предполагает устранение всяких необоснованных помех в развитии гражданского оборота.

6.Принцип обеспечения восстановления нарушенных гражданских

прав.

7.Принцип судебной защиты гражданских прав – характеризует пра-

воохранительную функцию гражданско-правового регулирования.

13

8. Принцип диспозитивности – граждане и юридические лица приобретают и осуществляют гражданские права своей волей и в своем интересе.

У норм-принципов сложная структура, они состоят из отдельных частей, которые называются юридические императивы – положения, которые расшифровывают содержание принципов.

V. Общепризнанные нормы и принципы международного права (ст. 7

ГК) – как и общие принципы гражданского права, определяют содержание и применение соответствующих гражданско-правовых норм. Например, принцип запрета ухудшения правового положения иностранных граждан или юридических лиц по сравнению с национальными субъектами права.

1.3. Действие норм о договорах в пространстве, во времени и по кругу лиц

Акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в дей-

ствие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом. По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие.

Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация,

субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.

Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и ино-

странных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

14

Тема 2. Содержание и форма договора

План:

2.1.Воля и волеизъявление в договоре.

2.2.Принцип свободы договора и его императивы.

2.3.Предварительные договоры.

2.4.Публичные договоры.

2.5.Договоры присоединения.

2.6.Толкование договоров.

2.7.Договорные условия.

2.8.Форма договора и его государственная регистрация.

2.1. Воля и волеизъявление в договоре

Воля и волеизъявление сторон являются существенными условиями для любого гражданско-правового договора, в том числе нетипичных (не именованных). В отличие от договоров, предусмотренных гражданским законом, о заключении нетипичного договора можно судить только путем установления наличия совпадения воль договаривающихся сторон, т.е. о наличии или отсут-

ствии договора можно судить только путем анализа соответствующих воль участников вексельного обязательства. При исследовании воли следует учитывать следующее.

Только воля вступающих в конкретное гражданское правоотношение порождает конкретный договор. Нет воли, нет ее изъявления, следовательно, не может состояться и договор. Условно договор, как и другая гражданскоправовая сделка, состоит из четырех элементов: субъектов, воли и волеизъяв-

ления, формы и содержания.

Воля и волеизъявление являются предпосылкой порождения не только договорного правоотношения и других гражданско-правовых отношений, все-

гда действует принцип единства воли и волеизъявления (без конкретной воли не может быть ее изъявления, и наоборот, изъявления воли фактически не может быть в отсутствие конкретной воли при нормальном процессе гражданского оборота). Следовательно, договор представляет собой соглашение двух дого-

варивающихся воль.

15

2.2. Принцип свободы договора и его императивы

Принцип свободы договора является одним из центральных принципов гражданского права, который не только прямо закреплен в ст. ст. 1 и 421 ГК РФ, но и пронизывает большое количество других норм, являясь проявлением более общего принципа – принципа диспозитивности. Однако безграничной свободы договора нет и быть не может. В законодательстве присутствуют ограничения свободы по субъектному составу (это касается ущемления свободы выбора контрагента); по объектам (например, в отношении объектов, изъятых из оборота); по содержанию договора.

Вп. 1 ст. 421 ГК РФ закреплено общее положение о том, что субъекты гражданского права свободны в заключении договора. Кроме того, он очерчивает границы данной свободы, приводя перечень исключительных случаев, когда свободы в заключении договора может и не быть. Этот перечень ограничен двумя категориями случаев. Первая категория – это случаи, когда обязанность заключить договор предусмотрена действующим гражданским законодательством. И вторая – это когда обязанность заключить договор предусмотрена добровольно принятым обязательством.

Впункте 2 этой же статьи ГК РФ предусматривает правило о возможности заключения как поименованного действующим гражданским законодательством и иными правовыми актами договора, так и непоименованного в указанных нормативных актах.

Исследуемая статья также предусматривает возможность заключения смешанного договора – содержащего в себе элементы различных гражданскоправовых договоров. Кроме того, данный пункт предусматривает, что к отношениям сторон из смешанного договора применяются в соответствующих частях нормы о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

ГК РФ предусматривает еще один коррелятор свободы определения сторонами условий заключаемого договора, соотношение императивных и диспозитивных норм гражданского законодательства, с одной стороны, и формулируемых сторонами условий договора – с другой. Условия договора не должны противоречить императивным нормам, предусмотренным законом и иными нормативными актами, в противном случае они не применяются, либо «порочат» заключаемый договор.

16

2.3.Предварительные договоры

Взависимости от юридической направленности договоров выделяют основные и предварительные договоры. Большинство заключаемых договоров – это основные договоры, направленные непосредственно на возникновение обязательственного правоотношения.

Предварительный договор – это соглашение сторон о заключении основного договора в будущем на условиях, предусмотренных предварительным до-

говором (п. 1 ст. 429 ГК РФ). Его нужно отличать от срочного договора, заключенного под отлагательным сроком, когда права и обязанности сторон возникают не сразу при заключении договора, а по истечении определенного срока. Предварительный договор также предполагает возникновение прав и обязанностей в будущем, однако он не может непосредственно породить эти права и обязанности. Предварительный договор представляет собой добровольно принятое сторонами обязательство заключить дополнительно основной договор, в нем должны быть согласованы все существенные условия основного договора.

Обязанность сторон заключить основной договор существует в течение срока, указанного в предварительном договоре, а если такой срок не определен – в течение года с момента заключения предварительного договора.

Если до окончания этого срока одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить основной договор, то обязательства сторон прекращаются. Если одна из сторон в установленный срок предложила заключить основной договор, однако другая сторона уклоняется от его заключения, допус-

кается понуждение последней к заключению договора в судебном порядке.

Если предварительный договор не содержит всех условий, которые относятся к разряду объективно существенных для основного договора, то он не может быть заключен в принудительном порядке. Сторона не вправе требовать включения в основной договор условий, не предусмотренных в предварительном договоре, если другая сторона возражает против этого.

Форма предварительного договора должна соответствовать форме,

установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме.

17

2.4. Публичные договоры

Обязательные договоры представляют собой исключения из принципа свободы договора. Это договоры, заключение которых обязательно для одной или обеих сторон в силу указаний закона или добровольно принятого сторонами обязательства. Среди обязательных договоров специально выделяются публичные договоры (ст. 426 ГК РФ), которые характеризуются следующими признаками.

1.Особый субъектный состав – одной стороной является коммерческая организация или индивидуальный предприниматель (п. 3 ст. 23 ГК РФ), осуществляющие предпринимательскую деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг; на другой стороне выступает потребитель этих товаров, работ или услуг. В одних публичных договорах потребителем может быть только гражданин (например, в договоре бытового подряда), в других – как граждане, так и юридические лица (например, в договоре перевозки транспортом общего пользования).

2.Коммерческая организация или индивидуальный предприниматель по характеру своей деятельности должны осуществлять продажу товаров, производство работ и оказание услуг в отношении каждого, кто к ним обратит-

ся (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Статья 426 ГК РФ устанавливает правила, направленные на защиту более слабой стороны договора – потребителя. Во-первых, предприниматели обязаны устанавливать равные условия для всех потребителей при заключении договора, определении его условий, а также при исполнении обязательства. Запрещается оказывать предпочтение одному лицу перед другим в заключении публичного договора, кроме случаев, когда преимущественное право отдельных категорий потребителей на приобретение товаров, работ, услуг предусмотрены законом и иными правовыми актами. Условия публичного договора, не соответствующие императивным нормам, а также дискриминирующие потребителя по сравнению

сдругими, ничтожны. Во-вторых, предприниматель может отказаться от за-

ключения публичного договора только при отсутствии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы. При необоснованном уклонении от заключения публичного договора, возможно его понуждение к заключению в судебном порядке. При этом бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги, возложено на коммерческую организацию. Для потребителя заключение публичного договора необязательно, поэтому понуждение его к заключению договора со стороны предпринимателя не допускается.

18

2.5. Договоры присоединения

Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (ст. 428 ГК РФ). Таким образом, другая сторона по общему правилу не может требовать согласования условий и внесения изменений в стандартную форму. Она может либо заключить договор на условиях, определенных другой стороной, либо отказаться от заключения договора. Закон устанавливает ряд гарантий для присоединившейся стороны. Она вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора. Исключение составляют случаи, когда сторона присоединилась к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности и знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.

2.6. Толкование договоров

Иногда отдельные условия (пункты) письменного договора по разным причинам формулируются сторонами неясно или неполно, что может повлечь возникновение разногласий и конфликтов между ними. В таких случаях прихо-

дится использовать специальные правила толкования договора. При этом обычно выявляется несоответствие между внутренней волей стороны договора, желавшей определенного результата, и внешней формой ее выражения (волеизъявлением), закрепленной текстом договора. Тогда возникает вопрос: чему же следует отдать предпочтение – действительной воле стороны или зафиксированному в договоре ее волеизъявлению?

По этому поводу, как в литературе, так и в различных правопорядках обосновывались различные, нередко прямо противоположные подходы. Дело в том, что если предпочтение будет отдано воле стороны, то могут пострадать интересы контрагента и гражданского оборота в целом, ибо окажется, что волеизъявление, воспринятое контрагентом, может и не иметь юридического значения. С другой стороны, предпочтение, отданное волеизъявлению, означает пе-

19

реход на формальные позиции и может поставить в затруднительное положение более слабую (в частности, добросовестно заблуждавшуюся) сторону. Действующий ГК в принципе исходит из приоритета согласованного волеизъявления, защищая интересы имущественного оборота. Поэтому при толковании договора судом он должен, прежде всего, принимать во внимание буквальное значение содержащихся в тексте слов и выражений (ч. 1 ст. 431 ГК). Уста-

навливая содержание конкретного условия при его неясности, суд сопоставляет его с содержанием других условий и общим смыслом договора. Разумеется, речь при этом идет о толковании действительного договора, не оспариваемого контрагентом по мотиву пороков воли, например заблуждения (ст. 178 ГК). Если же такой подход не позволяет установить содержание договорного условия, суд должен выяснить действительную общую волю сторон (а не волю каждой из них), принимая во внимание не только текст договора, но и его цель, переписку контрагентов и их последующее поведение, практику их взаимоотношений («заведенный порядок»), обычаи делового оборота (ч. 2 ст. 431 ГК). При неясности содержания конкретного условия договора предпочтение должно быть отдано толкованию, представленному контрагентом стороны, ссылающейся на неясное условие или сформулировавшей его, ибо последняя несет риск возможной неясности избранной ею или согласованной с ней формулировки.

2.7. Договорные условия

Содержание договора как соглашения (сделки) составляет совокуп-

ность согласованных его сторонами условий, в которых закрепляются права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства. В письменных договорах условия излагаются в виде отдельных пунктов.

К основному тексту письменного договора могут, кроме того, добавляться различные согласованные сторонами приложения и дополнения, также входящие в его содержание в качестве составных частей договора. Наличие приложений, конкретизирующих содержание договора, должно оговариваться в его основном тексте. Такие приложения становятся необходимыми частями, например, для большинства договоров поставки, строительного подряда, на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, банковского кредита и др. Дополнения обычно в том или ином отношении меняют содержание отдельных условий договора.

Среди условий договора принято выделять существенные условия. Тако-

выми признаются все условия договора, которые требуют согласования, ибо

20