Адвокатура и нотариат. Учебное пособие
.pdfможные пути, ведущие к разрешению правового спора, опреде" ляет тактику ведения дела в суде.
Необходимым, а также исходным элементом процесса оказа" ния правовой помощи является составление искового заявле" ния. Иск — это обращенное к суду требование об отправлении правосудия, содержание которого составляет просьба заинтере" сованного лица (истца) к предполагаемому нарушителю права (ответчику).
Глава 12 ГПК РФ «Предъявление иска» определяет основные требования, предъявляемые к форме искового заявления, а также случаи отказа в принятии иска и оставления его без движения.
В иных видах производства по гражданским делам средством защиты субъективного права и охраняемого законом интереса выступает заявление, форму и содержание которого определяют ст. 124, 131, 267, 270, 271, 282, 302, 308, 314, 419, 424 ГПК РФ.
Подготовка адвоката5представителя к участию в деле в суде первой инстанции происходит на стадии подготовки дела к су" дебному разбирательству и подчинена общим задачам этой ста" дии судопроизводства: уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; опреде" ляется закон, которым следует руководствоваться, и устанавли" ваются правоотношения сторон; разрешается вопрос о других участниках процесса; представляются необходимые доказатель" ства лицами, участвующими в деле (ст. 148 ГПК РФ).
Деятельность адвоката зависит от того, какую сторону он представляет в процессе. Адвокат5представитель истца обязан пе" редать ответчику копии доказательств, обосновывающих факти" ческие основания иска; заявить перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить са" мостоятельно без помощи суда. Адвокат5представитель ответчика
уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований; представляет истцу или его представителю и су" ду возражения в письменной форме относительно исковых требо" ваний; передает истцу или его представителю и суду доказатель" ства, обосновывающие возражения относительно иска; заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, кото" рые он не может получить самостоятельно без помощи суда (ст. 149 ГПК РФ).
41
Воснове всей этой деятельности адвоката"представителя ле" жит ст. 56 ГПК РФ, определяющая, что сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается.
Вэтот же период адвокат"представитель собирает сведения, запрашивает справки, характеристики и иные документы от орга" нов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций и общественных объединений; опрашивает с их со" гласия лиц, предположительно владеющих информацией, отно" сящейся к делу. Кроме того, собирает предметы и документы, ко" торые впоследствии могут быть признаны судом вещественными
ииными доказательствами; определяет, кого следует вызывать в суд в качестве свидетелей; есть ли необходимость в проведении экспертизы, в привлечении к участию в деле специалистов.
Осуществляя подготовку дела к судебному разбирательству, ад" вокат"представитель разъясняет доверителю порядок рассмотрения дела в суде, процессуальные права и обязанности клиента. Помимо этого, необходимо дать определенные рекомендации относительно поведения в суде, а также, что следует говорить в ходе дачи объясне" ний, при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в де" ле, изучает соответствующую судебную практику.
Входе подготовки к ведению дела адвокат"представитель со" ставляет досье, т. е. собрание документов, их копий, выписок
идругих материалов, необходимых для ведения дела.
Подготовка адвоката к ведению дела завершается предвари"
тельным судебным заседанием (ст. 152 ГПК РФ). Стороны в предварительном судебном заседании, следовательно, и их представители имеют право представлять доказательства, приво" дить доводы, заявлять ходатайства. В предварительном судебном заседании может рассматриваться возражение ответчика относи" тельно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного федеральным зако" ном срока обращения в суд.
ЛЕКЦИЯ № 9. Участие адвоката в судебном
разбирательстве по гражданскому делу
1. Деятельность защитника в судебном разбирательстве по гражданскому делу
Автор А. М. Пальховский отмечал: «Адвокат в деле построе" ния и ведения процесса должен играть роль архитектора: ему принадлежит план, ему принадлежит определение юридической устойчивости употребляемого материала, ему принадлежит определить условия юридического равновесия, на его обязанно" сти лежит управлять ходом процессуальных действий, ему при" надлежит и последний coup de maitre — речь во время и в заклю" чение прений. Роль же каменщиков и штукатуров, конечно, должны взять на себя другие лица». Всякий гражданский процесс,
по его мнению, требует:
1)ясного и совершенно правильного представления о су" ществовании и нарушении права;
2)доказательств и нарушения этого права;
3)представления этих доказательств суду;
4)защиты своих доводов и опровержения доводов противной стороны перед судом.
Это четыре периода, через которые проходит гражданский
процесс.
Судебное разбирательство является центральной стадией граж" данского судопроизводства. Для него характерны устная форма, непосредственность исследования доказательств и непрерыв" ность процесса, за исключением времени, назначенного для от" дыха (ст. 157 ГПК РФ). Принцип состязательности и равнопра" вия сторон лежит в основе судебного разбирательства.
Объем прав и обязанностей адвоката на стадии судебного раз" бирательства гражданского дела зависит, с одной стороны, от со" ответствующей части судебного разбирательства, а с другой — от наделения его определенными правами доверителем. Таким об"
43
разом, судебный представитель не вправе совершать те действия, на которые он не был уполномочен, однако он обязан действо" вать в интересах доверителя, исключительно на основании закона.
Поскольку целью адвоката в рамках данной стадии является оказание юридической помощи представляемому, постольку ад" вокат способствует решению такой задачи судопроизводства, как правильное и своевременное рассмотрение гражданского дела.
После объявления состава суда в соответствии со ст. 164 ГПК адвокат"представитель имеет право заявить отвод мировому судье или судье, прокурору, секретарю судебного заседания, эксперту, специалисту, переводчику (ст.ст. 16 — 18 ГПК РФ).
Лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства, свя" занные с разбирательством дела: ходатайства об исключении из процесса представленных письменных и вещественных доказа" тельств, не относящихся к делу; ходатайства об оглашении (обо" зрении) отдельных доказательств; ходатайства о приобщении к делу письменных и вещественных доказательств, аудио" или видеозаписи. Ходатайства должны быть разумными и мотивиро" ванными, соответствовать требованиям доверителя по делу. Они разрешаются судом после заслушивания мнений других лиц, уча" ствующих в деле.
После доклада дела суд заслушивает объяснения истца и участ" вующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующе" го на его стороне третьего лица. В зависимости от формы пред" ставительства (один или вместе с доверителем) давать объяс" нения может и адвокат"представитель, подчеркивая юридиче" ски значимые обстоятельства и высказывая позицию своего до" верителя по делу. При этом лица, участвующие в деле, вправе за" давать друг другу вопросы, а судья вправе задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в любой момент дачи ими объясне" ний (ст. 174 ГПК РФ).
Затем суд устанавливает последовательность исследования до" казательств и переходит к следующей стадии судебного рассмот" рения дела. После исследования и всесторонней оценки доказа" тельств при отсутствии заявлений от лиц, участвующих в деле, их представителей о желании выступить с дополнительными объяс" нениями суд переходит к судебным прениям.
44
Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, их представителей. Первым выступает истец и его представитель, за" тем — ответчик и его представитель.
Всвоей речи адвокат должен высказать согласованную с дове" рителем правовую позицию по делу, проанализировать и оценить исследованные судом доказательства. Он указывает на то, какие обстоятельства дела, по его мнению, можно считать доказанны" ми, а какие обстоятельства так и не получили подтверждения.
Взаключение представитель высказывает мнение о том, о каком правоотношении сторон идет речь и каким законом следует руко" водствоваться.
При возникновении необходимости следует использовать и право на реплику, чтобы ответить на реплики лиц, участвующих в деле, и дать этим выступлениям всестороннюю оценку.
Всоответствии со ст. 231 ГПК РФ лица, участвующие в деле, их представитель вправе ознакомиться с протоколом судебного заседания и в течение 5 дней со дня его подписания подать в пись" менной форме замечания, указав на допущенные в нем неточно" сти и (или) на его неполноту.
2.Участие адвоката в доказывании по гражданскому делу
Внауке существуют различные мнения относительно статуса адвоката в гражданском процессе. В частности, некоторые уче" ные сходятся во мнении, что адвокат"представитель является са" мостоятельным субъектом доказывания, а не тем лицом, которое не участвует в деле, не обладает ни правами, ни обязанностями по доказыванию, не имеет каких"либо самостоятельных правомо" чий. По мнению А. А. Власова, основанием для участия адвоката" представителя в доказывании является наличие договора с клиен" том. Для устранения же встречающихся на практике недоразумений он предлагает усовершенствовать ордерную фор" му представительства, предусмотреть конкретный перечень пол" номочий адвоката в суде и исполнительном производстве или од" новременно оформлять ордер и доверенность, содержащую конкретные полномочия представителя при рассмотрении дела и исполнении судебного решения.
Законодатель же закрепляет право предоставления доказа" тельств за сторонами и другими участниками процесса, к кото" рым не относит представителя. Однако в силу доверенности, вы"
45
данной истцом или ответчиком, адвокат вправе представлять ин" тересы клиента, а, следовательно, принимать участие в доказыва" нии как самостоятельный субъект, выражающий мнение одной из сторон. При этом адвокат обладает специальными познания" ми, позволяющими ему более профессионально осуществлять возложенные на него функции.
Доказательствами по делу являются полученные в предусмот" ренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосно" вывающих требования и возражения сторон, иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. К судебным доказательствам, выраженным в предусмотрен" ной законом процессуальной форме, относятся объяснения сто" рон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные и ве" щественные доказательства, аудио" и видеозаписи, заключения экспертов (ст.55 ГПК РФ). Доказательства должны обладать свойствами относимости и допустимости (ст.ст. 59, 60 ГПК РФ). Адвокат должен следить за тем, чтобы представляемые суду дока" зательства имели значение для дела. Кроме того, есть обстоятель" ства, которые по закону должны быть подтверждены соответ" ствующими средствами доказывания. Следовательно, необходимо проверять и это обстоятельство.
В статье 61 ГПК РФ перечисляются обстоятельства, при на5
личии которых стороны освобождаются от обязанностей по дока5 зыванию:
1)обстоятельства, признанные судом общеизвестными;
2)обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным постановлением по ранее рассмотренному де" лу;
3)обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением арбитражного суда;
4)вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело о граждан" ско"правовых последствиях действий лица, в отношении ко" торого вынесен приговор суда, по вопросам, имели ли место эти действия и совершены ли они данным лицом.
Адвокат"представитель должен следить за показаниями сви"
детелей, задавать вопросы, направленные на извлечение нужных фактов; участвовать в исследовании письменных и вещественных доказательств. Исследование предполагает ознакомление с этими
46
документами, их анализ, установление связей между отдельными доказательствами. Адвокат"представитель участвует в допросе экспертов и специалистов, если они привлекались к участию в де" ле. Суд обязан непосредственно исследовать доказательства. По" этому при невозможности ознакомления с доказательствами
всилу объективных причин в зале суда их осмотр и исследование проводятся по месту нахождения.
Взале судебного заседания или специально оборудованном для этой цели помещении возможно воспроизведение аудио" или видеозаписи, заслушивание объяснений лиц, участвующих в де" ле, привлечение в связи с этим специалиста и назначение
внеобходимых случаях экспертизы (ст. 185 ГПК РФ). Деятельность представителя при этом должна соответство"
вать требованиям закона, быть профессиональной и квалифи" цированной, не нарушать норм адвокатской этики. Адвокат при допросах обязан занимать активную позицию, однако ни при каких обстоятельствах не грубить допрашиваемому, проявлять уважение к его личности. Нельзя задавать наводящие вопросы, а также незапланированные, ответ на которые может повредить доверителю.
Исследование доказательств предполагает и их оценку. В рам" ках оценки доказательств необходимо выявлять относимость, до" пустимость доказательств, их достоверность, достаточность и на" личие взаимной связи. Адвокат"представитель, оценивая доказательства по гражданскому делу, руководствуется своим внутренним убеждением, основой которого является уверенность в необходимости выполнения своей конституционной обязанно" сти — защиты прав и законных интересов лица, обратившегося за правовой помощью.
ЛЕКЦИЯ № 10. Деятельность защитника
встадии исполнительного производства
1.Условия участия адвоката в обжаловании реше) ний по гражданским делам
Решение, вынесенное мировым судьей, может быть обжалова" но в апелляционном порядке сторонами и другими лицами, участ" вующими в деле, в соответствующий районный суд через мирово" го судью.
Апелляционная жалоба подается в течение 10 дней со дня при" нятия мировым судьей решения, и ее содержание определяется ст. 322 ГПК РФ. Основанием для подачи апелляционной жалобы является незаконность и необоснованность вынесенного миро" вым судьей решения, нарушение или неправильное применение мировым судьей норм материального и процессуального права при осуществлении им правосудия по гражданским делам.
Особенности апелляционного производства заключаются в том, что суд апелляционной инстанции, рассматривая дело по правилам производства в суде первой инстанции, вправе устана" вливать новые факты и исследовать новые доказательства (ст. 327 ГПК РФ). Следовательно, адвокат"представитель действует так же, как и при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Более того, он может выявить, получить новые доказательства по делу, ходатайствовать об их приобщении к делу и участвовать в иссле" довании их судом апелляционной инстанции.
В соответствии с п. 2 ст. 325 ГПК РФ лица, участвующие в де" ле, их представители вправе представить мировому судье возра" жения в письменной форме относительно апелляционной жало" бы с приложением документов, подтверждающих эти возра" жения; вправе знакомиться с материалами дела, с поступившими жалобами и возражениями относительно них.
На решения остальных судов, принятые по первой инстан" ции, стороны и другие лица, участвующие в деле, могут подать
48
кассационные жалобы, за исключением решений мировых судей, в течение 10 дней со дня принятия соответствующего решения.
По окончании рассмотрения дела в суде первой инстанции ад" вокат"представитель должен не допустить вступления в законную силу незаконных и необоснованных решений и определений по гражданским делам. Он обязан способствовать восстановлению нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интере" сов граждан и тем самым укреплению законности и правопоряд" ка, формированию уважительного отношения к закону и суду.
Для этого адвокат"представитель должен решить: имеются ли основания для обжалования; в каком объеме и направлении сле" дует обжаловать не вступившие в законную силу судебные поста" новления. Его деятельность в данном направлении начинается
сизучения материалов дела, протокола судебного заседания; установления обстоятельств, приведших к вынесению неправо" судного решения; выяснению того, не нарушались ли принципы гражданского процессуального права, правильно ли применялись нормы материального и процессуального права; полно ли были исследованы обстоятельства дела.
Такая деятельность адвоката"представителя позволит опреде" лить содержание, направление и характер требований, изложен" ных впоследствии в жалобе.
Вжалобе исходя из фактических обстоятельств и материалов дела, материального и процессуального законов в соответствии
свнутренним убеждением и правосознанием дается оценка су" дебного решения как акта правосудия, высказываtтся мнение о его законности и обоснованности.
Адвокат"представитель раскрывает допущенные, по его мне" нию, судом первой инстанции пробелы и нарушения, свидетель" ствующие о неправильности обжалуемого судебного решения, и показывает, как они отразились на постановлении, не вступив" шем в законную силу; приводит конкретные основания и моти" вы, колеблющие выводы и решения суда первой инстанции.
Требования лица, адресованные кассационной инстанции, долж" ны быть четкими и ясными, мотивированными и законными.
На вступившее в законную силу судебное постановление, за исключением судебных постановлений Президиума Верховного суда РФ, подается жалоба на имя соответствующего должностно" го лица в порядке надзорного производства.
49
Основанием для подачи жалобы в порядке надзора является на" рушение или неправильное применение норм материального и процессуального права (ст. 363, 364 ГПК РФ).
Подаче жалобы предшествует работа адвоката"представителя по выявлению нарушений, при наличии которых подается жало" ба в порядке надзора.
Содержание жалобы должно соответствовать требованиям ст. 378 ГПК РФ и четко указывать на то, какое нарушение допу" щено судами, ранее рассматривавшими дело; как это отразилось на постановлении суда, которое вступило в законную силу; изло" жение просьбы обращающегося лица.
Профессионализм и квалифицированность адвоката"предста" вителя во многом способствуют надлежащему составлению апел" ляционной, кассационной и надзорной жалоб и укреплению ав" торитета адвокатской корпорации, оказывающей юридическую помощь.
2. Работа адвоката в стадии исполнительного производства
Впервые в законодательстве, регламентирующем исполни" тельное производство (Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 119 ФЗ «Об исполнительном производстве»), закреплены нор" мы, определяющие участие представителя в исполнительном производстве. Стороны могут либо сами осуществлять свои права и обязанности в процессе принудительного исполнения испол" нительного документа, либо поручать участие в исполнительном производстве своему представителю (ст. 33 ФЗ РФ «Об исполни" тельном производстве»).
По смыслу настоящего Закона представителем стороны в ис" полнительном производстве может быть любое дееспособное ли" цо, имеющее надлежащим образом оформленные полномочия на участие в исполнительном производстве в интересах представ" ляемого. Чаще всего представители в исполнительное производ" ство привлекаются в целях получения квалифицированной юри" дической помощи в процессе исполнения исполнительного документа. Нередко представителями в исполнительном произ" водстве выступают адвокаты, работники юридических фирм, а также иные лица, обладающие необходимыми юридическими знаниями.
50