Актуальные проблемы и задачи корпоративного права. Монография

ГЛАВА 2. ТЕКУЩЕЕ СОСТОЯНИЕ И ЗАДАЧИ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ КОРПОРАТИВНОМУ ШАНТАЖУ

ные меры, обеспечивающие мониторинг корпоративных мероприятий и поглощений. Как показывает анализ судебной практики, деятельность британских судов осуществляется параллельно и в тандеме с этими мерами, так как прежде всего центральной задачей является обеспечение наилучших интересов компании.

211

§ 6. Текущее состояние и проблемы правового обеспечения противодействия корпоративному шантажу в Китайской Народной Республике

Представляется, что под корпоративным шантажом понимается практика покупки достаточного количества акций в публичной компании, создающая угрозу недружественного поглощения, для того чтобы целевая компания затем выкупила свои акции обратно у рейдерской компании по завышенным ценам. После получения выплаты в результате корпоративного шантажа рейдер обычно соглашается прекратить поглощение и не покупать новые акции в течение определенного срока. Поскольку Закон о компаниях Китайской Народной Республики строго ограничивает ситуации, в рамках которых компании вправе выкупать свои акции, Китай не подходит для реализации корпоративного шантажа. Следовательно, соответствующие случаи на практике отсутствуют, и законодательство Китайской Народной Республики не содержит конкретных норм, касающихся борьбы с корпоративным шантажом. Тем не менее, поскольку Китай постепенно ослабляет ограничения на выкуп компаниями своих акций, практика корпоративного шантажа станет актуальной в будущем.

В настоящее время система квалификационной проверки покупателей, система раскрытия информации и система обязательных тендерных предложений, предусмотренные Законом о ценных бумагах Китайской Народной Республики и Административными мерами в отношении поглоще-

212

ГЛАВА 2. ТЕКУЩЕЕ СОСТОЯНИЕ И ЗАДАЧИ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ КОРПОРАТИВНОМУ ШАНТАЖУ

ния публичных компаний (опубликованными Комиссией по регулированию рынка ценных бумаг Китая), могут рассматриваться как нормы, направленные на борьбу с корпоративным шантажом. В настоящем правовом анализе будет проиллюстрировано отсутствие корпоративного шантажа в Китае и будут приведены некоторые из применимых норм.

Корпоративный шантаж не включен в список предусмотренных законом ситуаций для выкупа акций, что делает его невозможным в Китае.

Китайский Закон о компаниях применяет в отношении обратной покупки акций компании политику «запрет как принцип + разрешение в порядке исключения». В соответствии с пунктом 1 статьи 142 Закона о компаниях Китайской Народной Республики компании разрешается выкуп собственных акций исключительно в следующих обстоятельствах:

(1)уменьшение ее уставного капитала;

(2)слияние с другой компанией, владеющей ее акциями;

(3)использование ее акций для реализации программы предоставления акций сотрудникам или опционной программы;

(4)получение компанией запроса на покупку акций акционеров, возражающих против решения Общего собрания акционеров о слиянии или разделении компании;

(5)использование акций для конвертации конвертируемых корпоративных облигаций, выпущенных публичной компанией;

(6)обстоятельства, в которых выкуп собственных акций необходим публичной компании для поддержания ее стоимости и защиты акционерного капитала ее акционеров.

213

АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

Корпоративный шантаж не включен в список предусмотренных законом обстоятельств для выкупа собственных акций, приведенный в Законе о компаниях Китайской Народной Республики. В 2018 г. Китай внес поправки в свой Закон о компаниях, главным образом изменив систему выкупа акций. Упомянутая поправка предусматривала добавление двух ситуаций для выкупа акций в рамках пункта 1 (5)–(6) статьи 142, а именно: (1) использование акций для конвертации конвертируемых корпоративных облигаций, выпущенных публичной компанией; и (6) обстоятельства, в которых выкуп собственных акций необходим публичной компании для поддержания ее стоимости и защиты акционерного капитала ее акционеров. Следует отметить, что пункт 4 статьи 142 Закона о компаниях Китайской Народной Республики гласит, что «публичные компании, совершающие выкуп собственных акций, должны выполнить свою обязанность по раскрытию информации в соответствии с положениями Закона о ценных бумагах Китайской Народной Республики. Если выкуп собственных акций совершается

всилу любого из обстоятельств, предусмотренных в пунктах (3), (5) или (6) настоящей статьи, централизованные торги проводятся публично». При этом выплата вследствие корпоративного шантажа обычно осуществляется на основании частного соглашения, а не публичных централизованных торгов, т.е. корпоративный шантаж не подпадает под вышеупомянутые два обстоятельства.

Таким образом, поскольку Закон о компаниях Китайской Народной Республики строго ограничивает ситуации,

врамках которых компании вправе выкупать свои акции, корпоративный шантаж фактически неосуществим. Следовательно, соответствующие случаи на практике отсутствуют, и законодательство Китайской Народной Республики не со-

214

ГЛАВА 2. ТЕКУЩЕЕ СОСТОЯНИЕ И ЗАДАЧИ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ КОРПОРАТИВНОМУ ШАНТАЖУ

держит конкретных норм, касающихся борьбы с корпоративным шантажом.

Поскольку Китай собирается ослабить свои ограничения касательно выкупа собственных акций, если корпоративный шантаж возникнет в будущем, в качестве оружия, предназначенного для борьбы с ним, можно рассматривать систему квалификационной проверки покупателей, систему раскрытия информации и систему обязательных тендерных предложений.

Административные меры в отношении поглощения публичных компаний (опубликованные Комиссией по регулированию рынка ценных бумаг Китая) создают систему квалификационной проверки покупателей, приводя «негативный список» из пяти категорий покупателей. В соответствии со статьей 6 Административных мер в отношении поглощения публичных компаний ни одно лицо не вправе использовать поглощение публичной компании для причинения ущерба законным интересам целевой компании и ее акционеров.

Поглощение публичной компании не допускается в любой из следующих ситуаций: (1) предлагающая сторона имеет непогашенный большой долг, по которому наступил срок оплаты, и такая ситуация является длящейся; (2) предлагающая сторона фактически или предположительно совершила значительное нарушение закона в течение последних трех лет; (3) предлагающая сторона совершила серьезное нарушение своих обязанностей доверенного лица на фондовом рынке в течение последних трех лет; (4) предлагающая сторона является физическим лицом, охватываемым условиями, предусмотренными в статье 146 Закона о компаниях; или (5) любые другие обстоятельства, в которых поглощение публичной компании не допускается в силу законов

215

АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

и административных норм и не признается Комиссией по регулированию рынка ценных бумаг Китая.

Если в будущем будет иметь место корпоративный шантаж, целевая компания может сфокусироваться на квалификационных требованиях к приобретателю с целью проверки того, может ли он быть отнесен к вышеупомянутому «негативному списку». Если приобретатель не соответствует квалификационным условиям, целевая компания может остановить приобретение, таким образом, система квалификационной проверки покупателей может рассматриваться как средство борьбы с корпоративным шантажом.

В соответствии со статьей 86 Закона о ценных бумагах Китайской Народной Республики и статьей 13 Административных мер в отношении поглощения публичных компаний, если приобретатель получил пакет акций публичной компании в размере 5% за счет торговых операций с ценными бумагами на фондовой бирже либо если приобретатель владеет 5% акций публичной компании в качестве соакционера в силу соглашения или иных договоренностей, такой приобретатель должен в течение трех дней представить письменный отчет регулирующим фондовый рынок органам Государственного совета и фондовой бирже, уведомить публичную компанию и сделать объявление; при этом приобретателю не разрешается покупать или продавать акции такой публичной компании в течение вышеуказанного периода. Одновременно, если приобретатель получил пакет акций публичной компании в размере 5% за счет торговых операций с ценными бумагами на фондовой бирже либо владеет 5% выпущенного акционерного капитала публичной компании в качестве соакционера в силу соглашения или иных договоренностей, он должен подавать отчет и

216

ГЛАВА 2. ТЕКУЩЕЕ СОСТОЯНИЕ И ЗАДАЧИ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ КОРПОРАТИВНОМУ ШАНТАЖУ

делать объявление в соответствии с вышеизложенными положениями в каждом случае, когда размер его пакета акций изменяется не менее чем на 5%. Приобретатель не вправе покупать акции публичной компании в течение отчетного периода и двух дней после представления отчета и публикации объявления.

Китай в настоящее время изменяет свой Закон о ценных бумагах. В новой редакции Закона о ценных бумагах будут уточнены и дополнены обязанности приобретателя по раскрытию информации. В соответствии со статьей 71 Закона о ценных бумагах (Третий предварительный проект), как только приобретатель получил пакет акций публичной компании в размере 5% за счет торговых операций с ценными бумагами на фондовой бирже либо становится владельцем 5% акций публичной компании в качестве соакционера в силу соглашения или иных договоренностей, он должен уведомлять публичную компанию при каждом изменении размера его пакета акций более чем на 1%, а также представлять отчет и делать объявление в случае любого изменения размера его пакета акций не менее чем на 5%. Одновременно пункт 4 статьи 71 предусматривает, что, если инвестор нарушает три вышеизложенных положения путем покупки акций публичной компании, ему запрещается осуществлять права голоса по таким незаконно приобретенным акциям в течение 36 месяцев.

Благодаря требованию к приобретателю соблюдать процедуры представления отчета и публикации объявления, во время которых ему запрещается покупать акции публичной компании, система раскрытия информации фактически задерживает процесс приобретения и может выступать в качестве эффективной меры предупреждения корпоративного шантажа.

217

АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

В соответствии со статьей 88 Закона о ценных бумагах Китайской Народной Республики и статьей 24 Административных мер в отношении поглощения публичных компаний, если приобретатель получил пакет акций в публичной компании в размере 30% за счет торговых операций с ценными бумагами либо владеет 30% выпущенного акционерного капитала публичной компании в качестве соакционера в силу соглашения или иных договоренностей и желает продолжить приобретение акций такой публичной компании, он обязан в соответствии с нормами закона сделать предложение всем акционерам публичной компании касательно полного или частичного приобретения ее акций.

Таким образом, на практике, если приобретатель получил пакет акций публичной компании, размер которого составляет 30%, он должен учитывать стоимость предложения о полной или частичной покупке, которое в определенной степени способно сдержать его амбиции по совершению принудительного поглощения.

218

§ 7. Рекомендации и предложения по совершенствованию правового обеспечения противодействия корпоративному шантажу

По результатам проведенного исследования представляется возможным обратить внимание на следующее.

Отдельного унифицированного законодательного акта, закрепляющего положения в области противодействия корпоративному шантажу, на сегодняшний день нет. При этом представителями экспертного, научного сообщества неоднократно поднимался вопрос о необходимости противодействия корпоративным шантажистам, под которыми, как правило, понимаются миноритарные акционеры, которые под угрозой причинения имущественного, репутационного вреда компании требуют выкупа принадлежащих им акций по цене значительно выше рыночной. Представителями экспертного сообщества предлагается законодательно определить правовой статус организации гринмейлера, определить четкие и однозначные критерии отнесения миноритария к категории гринмейлера, усилить контроль за действиями зарубежных миноритарных акционеров, особенно в стратегических отраслях российской экономики, создать государственные инструменты влияния на гримейлеров101.

101Гринмейл в российских реалиях. Доклад // Центр политической информации. М., 2017. URL: http://polit-info.ru/images/data/gallery/0_6741__itog_ okonchatel_niy.pdf

219

АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА

Представляется, что основными критериями, позволяющими разграничить действия корпоративного шантажиста от действий добросовестного миноритарного акционера, будут следующие: угрозы имущественному положению общества, чинение препятствий обществу в осуществлении деятельности, угрозы репутации компании во взаимосвязи с вынуждением выкупить акции по цене, значительно превышающей рыночную.

Правовой анализ действующего законодательства Российской Федерации и правоприменительной практики в области противодействия корпоративному шантажу свидетельствует о необходимости совершенствования норматив- но-правового регулирования в данной сфере.

Предлагаемые рекомендации разработаны с учетом правовых норм, которые могут быть использованы для противодействия корпоративному шантажу с учетом дополнений и уточнений.

Базовыми нормами действующего законодательства Российской Федерации на сегодняшний день являются в том числе нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, Налогового кодекса Российской Федерации, Уголовного кодекса Российской Федерации, Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Остановимся кратко на данных нормах.

Согласно пункту 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагается. При этом, согласно пункту 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона

220