Актуальные проблемы и задачи корпоративного права. Монография
.pdf
ГЛАВА 1. ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ В КОМПАНИЯХ С ГОСУДАРСТВЕННЫМ УЧАСТИЕМ
и местные Народные правительства вправе при необходимости поручать выполнение обязанностей инвесторов в отношении предприятий с государственными инвестициями от имени правительства того же уровня другим учреждениям и органам.
В принципе назначение руководителей подконтрольных государству компаний осуществляется в соответствии с нормами Закона о компаниях Китайской Народной Республики68, регулирующими назначение директоров и управляющих. В соответствии с пунктом (13) статьи 22 Закона Китайской Народной Республики о государственных активах в предприятиях органы, выполняющие обязанности инвестора, должны с учетом законодательства, административных норм и Устава предприятия предлагать Собранию акционеров или Общему собранию акционеров кандидатов на должности директоров и надзирателей в государственных и частично государственных компаниях.
На практике председатель подконтрольной государству компании и секретарь Партийного комитета обычно является одним и тем же лицом, при этом более половины членов Совета директоров также имеют статус членов Партийного комитета. «Методические рекомендации Главного управления Государственного совета по дальнейшему улучшению структуры корпоративного управления государственных предприятий»69 предусматривают, что: a) соответствующие критериям члены Партийного комитета государственного предприятия могут назначаться членами Совета директоров, Наблюдательного совета и исполнительного руководства посредством юридических процедур; b) соответствующие требованиям члены Совета директоров, Наблюдательного
68URL: https://chinalawinfo.ru/economic_law/law_company
69Guo Ban Fa [2017] № 36.
101
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА
совета и исполнительного руководства, также являющиеся членами Партии, могут назначаться членами Партийного комитета в соответствии с применимыми нормативными актами и процедурами; c) должности секретаря Партийного комитета и председателя Совета директоров обычно занимает одно и то же лицо, а штатный заместитель секретаря Партийного комитета центральных государственных предприятий, как правило, назначается членом Совета директоров.
Частные акционеры подконтрольных государству компаний также имеют право предлагать кандидатов на должности директоров и надзирателей на Собраниях акционеров и Общих собраниях в соответствии с применимыми положениями Закона о компаниях Китайской Народной Республики.
Вслучае акционерных компаний, согласно пункту 2 статьи 108 Закона о компаниях Китайской Народной Республики, Совет директоров может включать представителей сотрудников. Представители сотрудников, входящие
всостав Совета директоров, назначаются сотрудниками компании через съезд представителей сотрудников, съезд сотрудников или при помощи любой другой формы демократических выборов.
Вслучае компаний с ограниченной ответственностью, согласно пункту 2 статьи 44 Закона о компаниях Китайской Народной Республики, Совет директоров компании с ограниченной ответственностью, которая учреждена и инвестируется двумя или более Государственными предприятиями либо двумя или более Государственными инвестиционными компаниями, должен включать представителей сотрудников; Совет директоров других компаний с ограниченной ответственностью может включать представителей сотруд-
102
ГЛАВА 1. ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ В КОМПАНИЯХ С ГОСУДАРСТВЕННЫМ УЧАСТИЕМ
ников. Представители сотрудников, входящие в состав Совета директоров, назначаются сотрудниками компании через съезд представителей сотрудников, съезд сотрудников или при помощи любой другой формы демократических выборов.
Вслучае акционерных компаний, согласно пункту 2 статьи 117 Закона о компаниях Китайской Народной Республики, Наблюдательный совет должен включать представителей акционеров и надлежащее число представителей сотрудников; доля представителей сотрудников в рамках данного органа должна составлять не менее одной трети, при этом она подлежит отражению в Уставе компании. Представители сотрудников, входящие в состав Наблюдательного совета, назначаются сотрудниками компании через съезд представителей сотрудников, съезд сотрудников или при помощи любой другой формы демократических выборов.
Требования в отношении надзирателей, представляющих интересы сотрудников, в компаниях с ограниченной ответственностью те же, что и в акционерных компаниях, как предусмотрено в пункте 2 статьи 51 Закона о компаниях Китайской Народной Республики.
Всоответствии с «Методическими рекомендациями Главного управления Государственного совета по дальнейшему улучшению структуры корпоративного управления государственных предприятий»70 государственные предприятия должны совершенствовать свой механизм корпоративного управления в соответствии с нормами Закона о компаниях Китайской Народной Республики, вести деятельность независимым образом, руководствуясь законом,
70 Guo Ban Fa [2017] № 36.
103
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА
исамостоятельно нести гражданскую ответственность. Корпоративное управление подконтрольных государству компаний подлежит осуществлению под «наблюдением и контролем» Партийного комитета, Собраний акционеров, Совета директоров, исполнительного руководства
иНаблюдательного совета. В статьях 37, 46 и 53 Закона о компаниях Китайской Народной Республики соответственно указаны подразумеваемые полномочия Собрания акционеров, Совета директоров и Наблюдательного совета и предусмотрено, что Устав может наделять такие органы корпоративного управления другими полномочиями на основании их подразумеваемых полномочий. Закон о компаниях Китайской Народной Республики устанавливает обязательные и альтернативные правила для корпоративного управления обычными компаниями, включаягосударственныекомпании,икорпоративноеуправление подлежит организации и реализации в соответствии с ними.
Обязанности и полномочия Собрания акционеров, Совета директоров и Управляющего компаний с ограниченной ответственностью приведены в статьях 37, 46 и 49 Закона о компаниях Китайской Народной Республики.
Всоответствии со статьей 37 Собрание акционеров осуществляет следующие обязанности и полномочия:
(1) принимает решения о направлении хозяйственной деятельности и инвестиционных планах компании;
(2) избирает и освобождает от должности директоров и надзирателей, не являющихся представителями сотрудников, и принимает решения о вознаграждении таких лиц;
(3) проверяет и утверждает отчеты Совета директоров;
(4) проверяет и утверждает отчеты надзирателей или Наблюдательного совета;
104
ГЛАВА 1. ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ В КОМПАНИЯХ С ГОСУДАРСТВЕННЫМ УЧАСТИЕМ
(5)проверяет и утверждает годовой финансовый бюджет
иплан бухгалтерского учета компании;
(6)проверяет и утверждает план распределения прибыли
иплан возмещения убытков компании;
(7)принимает решения об увеличении или уменьшении уставного капитала компании;
(8)принимает решения о выпуске корпоративных обли-
гаций;
(9)принимает решения о слиянии, разделении, роспуске, ликвидации или изменении структуры компании;
(10)вносит поправки в Устав компании;
(11)осуществляет иные обязанности и полномочия, предусмотренные Уставом компании.
В соответствии со статьей 46 Совет директоров является подотчетным Собранию акционеров и осуществляет следующие обязанности и полномочия:
(1)созывает Собрания акционеров и отчитывается перед
ними;
(2)выполняет решения, принятые Собранием акционе-
ров;
(3)принимает решения о бизнес-планах и инвестиционных схемах компании;
(4)составляет годовой финансовый бюджет и план бухгалтерского учета компании;
(5)составляет план распределения прибыли и план возмещения убытков компании;
(6)составляет план увеличения или уменьшения уставного капитала и выпуска корпоративных облигаций;
(7)составляет планы слияния, разделения, роспуска или изменения структуры компании;
(8)принимает решения о формировании организации внутреннего управления компании;
105
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА
(9)принимает решения о назначении или освобождении от должности исполнительных руководителей компании и об их вознаграждении, о назначении или освобождении от должности заместителей руководителей и бухгалтера-реви- зора компании на основании предложений со стороны руководителей;
(10)формирует базовую систему управления компании;
(11)осуществляет иные обязанности и полномочия, предусмотренные Уставом компании.
В соответствии со статьей 49 исполнительные руководители подотчетны Совету директоров и осуществляют следующие обязанности и полномочия:
(1)руководят производственной и коммерческой деятельностью компании, организуют исполнение и реализуют решения, принятые Советом директоров;
(2)организуют исполнение и реализуют годовой бизнесплан и инвестиционную схему компании;
(3)готовят план для формирования организации внутреннего управления компании;
(4)разрабатывают базовую систему управления компа-
нии;
(5)формулируют внутренние нормативные акты и правила компании;
(6)рекомендуют назначение или освобождение от должности заместителя руководителя и бухгалтера-ревизора компании;
(7)принимают решения о назначении или освобождении от должности членов исполнительного руководства, за исключением должностей, решения касательно которых принимаются Советом директоров;
(8)осуществляют иные обязанности и полномочия, возложенные на них Советом директоров. При наличии в Уста-
106
ГЛАВА 1. ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ В КОМПАНИЯХ С ГОСУДАРСТВЕННЫМ УЧАСТИЕМ
ве компании положений об обязанностях и полномочиях исполнительных руководителей таковые имеют преимущественную силу. Исполнительные руководители посещают заседания Совета директоров.
Всоответствии со статьей 53 Наблюдательный совет или надзиратель (в компаниях, в которых не учрежден Наблюдательный совет) осуществляет следующие обязанности и полномочия:
(1) инспектирует финансовые дела компании;
(2) осуществляет надзор за выполнением обязанностей директорами и высшим руководством, вносит предложения об освобождении от должности директора или члена высшего руководства, нарушающего положения закона и административных норм, Устава компании или решения Собрания акционеров;
(3) требует от директора или высшего руководства, действующего вопреки интересам компании, исправить ситуацию;
(4) предлагает созыв специального Собрания акционеров, созывает и председательствует на Собрании акционеров, если Совет директоров не созывает и не председательствует на Собрании акционеров в соответствии с нормами Закона;
(5) вносит предложения на Собраниях акционеров;
(6) подает иск против директора или члена высшего руководства в соответствии с положениями статьи 151;
(7) осуществляет иные обязанности и полномочия, предусмотренные Уставом компании.
Всоответствии со статьей 54 надзиратели вправе посещать заседания Совета директоров, требовать разъяснений и опротестовывать решения Совета директоров, а также вносить предложения. Наблюдательный совет или надзиратель
107
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА
(в компаниях, в которых не учрежден Наблюдательный совет) вправе проводить расследования при обнаружении нарушений или недостатков в хозяйственной деятельности и при необходимости вправе назначать бухгалтерскую фирму и т.д. в целях проведения расследования, при этом соответствующие расходы оплачиваются компанией.
Всоответствии со статьей 99, пунктом 2 статьи 108, пунктом 2 статьи 113 и пунктом 1 статьи 118 положения об обязанностях и полномочиях Собрания акционеров, Совета директоров и исполнительных руководителей компаний с ограниченной ответственностью применяются к Общим собраниям акционеров, Совету директоров, исполнительным директорам и Наблюдательному совету акционерных компаний.
На практике в Уставе подконтрольной государству компании должно содержаться указание на то, что Партийный комитет является неотъемлемой частью корпоративного управления.
Всоответствии со статьей 9 Закона о компаниях Китайской Народной Республики, если в рамках компании в соответствии с Уставом Коммунистической партии Китая подлежит учреждению ее ячейка для расширения партийной деятельности, компания должна выполнить необходимые условия для деятельности такой Партийной организации. «Методические рекомендации Главного управления Государственного совета по дальнейшему улучшению структуры корпоративного управления государственных предприятий» требуют, чтобы Партийный комитет имел официальный статус в структуре корпоративного управления государственных компаний и чтобы общие требования касательно работы по партийному строительству включались
вУстав таких компаний с целью разъяснения обязанностей,
108
ГЛАВА 1. ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ В КОМПАНИЯХ С ГОСУДАРСТВЕННЫМ УЧАСТИЕМ
полномочий и схемы работы Партийного комитета в рамках процедур принятия решений, их исполнения и надзора, благодаря чему Партийный комитет должен стать неотъемлемой частью структуры корпоративного управления такой государственной компании.
В соответствии с «Рекомендациями для дальнейшего стимулирования внедрения системы принятия решений «Три ключевых и одно важное» государственными предприятиями» (изданными Главным управлением Центрального комитета КПК и Главным управлением Государственного совета) решения по ключевым вопросам должны первоначально представляться на рассмотрение Партийному комитету и только после этого выставляться на голосование в соответствующем органе (Совет директоров или Собрание акционеров). На практике при составлении или утверждении Устава государственной компании органы, выполняющие обязанности инвестора, обычно включают соответствующую процедуру принятия решений по ключевым вопросам в Устав.
Ключевые вопросы охватывают значительные меры, подлежащие принятию предприятиями для реализации линии, принципов и политики Партии и Государства; важные вопросы, предусмотренные законами и нормативными актами; важные решения касательно стратегии развития предприятия, его банкротства, преобразования, слияний и приобретений, изменений структуры активов, уступок имущественных прав, иностранных инвестиций, распределения имущественных прав, институциональных изменений и т. д.; важные вопросы в связи с Партийным строительством, безопасностью и стабильностью.
На практике государственные компании обычно формулируют, исходя из фактических условий своей деятельности,
109
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ЗАДАЧИ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА
подробные правила в отношении процедуры принятия решений по ключевым вопросам путем внесения изменений Устава или выпуска внутренних документов.
ВКитае принятие решений в подконтрольных государству компаниях регулируется Законом о компаниях Китайской Народной Республики.
Решения Собраний акционеров и Общих собраний акционеров в государственных компаниях. Различные виды Собраний акционеров (компании с ограниченной ответственностью) и Общих собраний акционеров (акционерные компании) в подконтрольных государству компаниях, равно как и соответствующие правила касательно их созыва, председательства и принятия решений на них, определяются в соответствии с применимыми нормами Закона о компаниях Китайской Народной Республики.
Вслучае компаний с ограниченной ответственностью, согласно статье 39 Закона о компаниях Китайской Народной Республики, Собрания акционеров включают регулярные и специальные собрания. Регулярные собрания созываются периодически в соответствии с положениями Устава компании. Любой акционер, владеющий как минимум одной десятой прав голоса или назначивший не менее одной трети Совета директоров или Наблюдательного совета либо надзирателя (если у компании нет Наблюдательного совета), вправе предложить созыв специального собрания.
Вслучае акционерных компаний, согласно статье 100 Закона о компаниях Китайской Народной Республики, Общее собрание акционеров созывается один раз в год. Общее собрание акционеров должно быть созвано в течение двух месяцев после наступления любого из следующих событий:
(1)число директоров опускается ниже двух третей от квору-
110