6. Понятие источников конкурентного права. Особенности классификации источников конкурентного права (антимонопольного законодательства).

Учебник Егоровой:

В теории права понятие "источник права" применяется в двух различных значениях - в значении "материального источника права" (источника права в материальном смысле) и в значении "формального источника права" (источника права в формальном смысле).

Под "материальным источником права" понимаются причины образования права, т.е. все то, что, согласно соответствующему подходу, порождает (формирует) позитивное право, - те или иные материальные или духовные факторы, общественные отношения и т.д.

Под "формальным источником права" имеется в виду форма внешнего выражения положений (содержания) действующего права.

Рассматривая источники конкурентного права, мы имеем в виду "формальные источники права".

Российское конкурентное право своими источника имеет:

1) Нормативно-правовой акт

Нормативно-правовым актом является общеобязательное правило поведения, рассчитанное на неоднократное применение, изданное органом государственной власти в пределах его компетенции.

Перечень видов нормативных актов, которые являются источниками конкурентного права, дан в ст. 2 Закона "О защите конкуренции". Этой статьей к нормативным актам, содержащим нормы конкурентного права, отнесены:

А) Конституция Российской Федерации. Основные положения: Статья 8 Конституции гласит: "В Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности".

В гл. 2 Конституции РФ определены основные права участников отношений в сфере экономической деятельности: 1) каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34); 2) не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ч. 2 ст. 34).

Принятие конкурентного законодательства является "исключительной прерогативой Российской Федерации", так как в исключительном ведении Российской Федерации находятся вопросы установления правовых основ единого рынка (п. "ж" ст. 71). Соответственно, органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления не вправе принимать нормативные правовые акты, устанавливающие принципы функционирования единого рынка на всей территории Российской Федерации, включая основы антимонопольного регулирования.

Также не допускается установление таможенных границ,  пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств на территории Россий­ской Федерации (ст. 74).

Б) Гражданский кодекс РФ.Основные положения гражданского законодательства в ст. 10 ГК РФ предусматривают пределы осуществления гражданских прав. Указанной нормой предусмотрен запрет на использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

К нормам конкурентного права можно отнести положения п. 3 ст. 1033 ГК РФ, согласно которым ограничительные условия договоров коммерческой концессии могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству. К таким ограничительным условия ГК относит, в частности, отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов правообладателя; обязательство пользователя не реализовывать товары под товарными знаками конкурента правообладателя; обязательство пользователя реализовывать товары лишь на строго определенной территории. Не вызывает сомнения возможность ограничения конкуренции как последствие включения в договор коммерческой концессии подобного рода условий.

ГК РФ содержит ряд норм, которые могут иметь значение для регулирования конкурентных отношений либо связаны с конкурентными отношениями. Но ни те, ни другие нормы не относятся к источникам конкурентного права.

Так, например, ст. 447, 448 ГК РФ, рассматривающие порядок заключения договоров на торгах, также исходя из правовой природы регулируемых ими отношений, имеют значение для регулирования конкурентных отношений, поскольку торги являются способом конкурентного отбора контрагентов. Вместе с тем эти нормы сами по себе не относятся к нормам конкурентного права, поскольку регулируют лишь отношения частных субъектов в процессе заключения гражданско-правовых договоров.

В качестве примера нормы, которая регулирует отношения, связанные с конкурентными отношениями, можно привести ст. 1222 ГК. Эта статья говорит о том, что к обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции или ограничения конкуренции, применяется право страны, рынок которой затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона или существа обязательства. Законодатель имел в виду урегулировать коллизионные вопросы применительно к гражданско-правовым обязательствам, которые возникают вследствие антимонопольных правонарушений. Так, например, если акт недобросовестной конкуренции явился причиной возникновения убытков, то потерпевший вправе предъявить к причинителю вреда гражданский иск о возмещении этих убытков. Деликтные отношения причинителя и потерпевшего в данном случае будут регулироваться правом страны, рынок которой был затронут недобросовестной конкуренции. Понятно, что приведенная только что норма не имеет отношения к регулированию конкурентных отношений, поскольку рассчитана на применение в обязательственных (то есть частных, а не публичных) отношениях двух или более участников гражданского оборота.

Нормы конкурентного права содержатся и в части четвертой ГК РФ, посвященной правовому регулированию отношений в сфере интеллектуальной собственности. Так, согласно п. 7 ст. 1252 ГК РФ установлено, что в случаях, когда нарушение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации признано в установленном порядке недобросовестной конкуренцией, защита нарушенного исключительного права может осуществляться, в том числе в соответствии с антимонопольным законодательством.

Опосредованно к нормам конкурентного права, содержащимся в Гражданском кодексе РФ, следует относить положения ст. 1362, посвященной принудительной лицензии на использование объектов патентных прав (изобретений, полезных моделей, промышленных образцов), при условии их неиспользования либо недостаточного использования патентообладателем в течение определенного количества времени, исчисляемого к календарных годах, со дня выдачи патента, что привело к недостаточному предложению соответствующих товаров, работ или услуг нарынке.

К нормам конкурентного права можно относить положения Гражданского кодекса РФ, посвященные запрету незаконного использования средств индивидуализации юридического лица, товаров, работ или услуг.

Так, например, в соответствии с п. 3 ст. 1474 ГК РФ не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в Единый государственный реестр юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ) ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.

В п. 3 ст. 1484 ГК РФ установлен запрет на использование без разрешения правообладателя сходных с его товарным знаком обозначений в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

В) федеральные законы.

К кодифицированным актам, содержащим нормы конкурентного права, следует отнести также и Кодекс РФ об административных правонарушениях, в той его части, в которой содержатся нормы, регулирующие привлечение к антимонопольной ответственности. Как уже упоминалось выше, оборотные штрафы следует отнести к особой антимонопольной ответственности, которая по своей правовой природе отличается от административной ответственности. Поэтому нормы КоАП, регулирующие привлечение к этой ответственности, следует отнести к нормам конкурентного права. Иные статьи КоАП, регулирующие административную ответственность за антимонопольные правонарушения, не являются источниками конкурентного права.

Федеральным законом, непосредственно регулирующим правоотношения в сфере защиты конкуренции, является Закон "О защите конкуренции"(о нем будет дальше вопрос).

Также этоФедеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", устанавливающий процедуру и порядок осуществления закупок для государственных и муниципальных нужд. Также Федеральный закон от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" и Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе". Законом установлены требования, ограничения и запреты в отношении определенных видов рекламной информации, а также требования к порядку, способам и иным особенностям ее размещения и распространения. Незаконная реклама при определенных обстоятельства может быть признана формой недобросовестной конкуренции.

Федеральный закон от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации", установивший: антимонопольные требования к торговым сетям и лицам, осуществляющим поставки товаров в торговые сети (ст. 13); ограничения на приобретение, аренду хозяйствующими субъектами, осуществляющими розничную торговлю продовольственными товарами посредством организации торговой сети, дополнительной площади торговых объектов в целях недопущения монополизации (ст. 14); антимонопольные требования к органам государственной власти субъектов РФ, органам местного самоуправления.

Федеральный закон от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях", определяющий правовые основы федеральной политики в отношении естественных монополий в России.

Помимо указанных Законов, имеющих непосредственное отношение к антимонопольному регулированию, в России действует большое количество и других отраслевых законов, содержащих отдельные антимонопольные требования: Федеральный закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", ст. 25 которого установлены правила антимонопольного регулирования и контроля на оптовом и розничных рынках электроэнергетики; Федеральные законы от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" и от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении", которые относят к полномочиям федерального антимонопольного органа антимонопольное регулирование и контроль в сфере теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения;Федеральный закон от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации"; Федеральный закон от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи";Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности", в котором содержатся антимонопольные правила для кредитных организаций.

Г) Среди подзаконных нормативных актов, являющихся источниками конкурентного права, можно выделить следующие:

- указы Президента РФ (Например, 21 декабря 2017 г. был подписан Указ Президента РФ N 618 "Об основных направлениях государственной политики по развитию конкуренции", которым утвержден Национальный план развития конкуренции в Российской Федерации на 2018 - 2020 годы)

- нормативные правовые акты Правительства РФ (Например, Постановление Правительства РФ от 30.06.2004 N 331 "Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе", детально регламентирующее полномочия и организацию деятельности службы.Также постановлениями Правительства РФ устанавливаются правила антимонопольного регулирования в тех случаях, когда это прямо предусмотрено ФЗ "О защите конкуренции". Так, согласно ч. 7 ст. 5 Закона "О защите конкуренции" условия признания доминирующим положения финансовой организации устанавливаются Правительством Российской Федерации. В соответствии с данной нормой приняты следующие Постановления Правительства РФ: N 359 "Об утверждении условий признания доминирующим положения финансовой организации (за исключением кредитной организации) и Правил установления доминирующего положения финансовой организации (за исключением кредитной организации)"; N 409 "Об утверждении условий признания доминирующим положения кредитной организации и Правил установления доминирующего положения кредитной организации")

- нормативные правовые акты ФАС России (Согласно п. 4 ч. 2 ст. 23 Закона "О защите конкуренции" ФАС России наделен функцией по принятию нормативно-правовых актов в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством. Основными актами ФАС России являются: Приказ ФАС России от 28.04.2010 N 220 "Об утверждении Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке"; Приказ ФАС России от 28.06.2012 N 433 "Об утверждении Порядка проведения анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения кредитной организации»; Приказ ФАС РФ от 18.06.2007 N 168 "Об утверждении Перечня документов и сведений, представляемых в антимонопольный орган при представлении заявления хозяйствующими субъектами, имеющими намерение заключить соглашение" и др. + Разъяснения, например, Разъяснение N 1 Президиума ФАС России "Определение монопольно высокой и монопольно низкой цены товара".