4. Понятия «кредитная организация» и «банк»: соотношение

М.М.Агарков в фундаментальной работе «Основы банкового права» показал юридическую неопределенность понятий банка и кредитного учреждения. При этом он ограничился следующим указанием: «Характерным для кредитного учреждения, как и для банка, являются ... три функции – собирание средств, предоставление кредита и содействие платежному обороту, причем так же, как и для признания наличности банка, нет надобности в соединении всех трех функций. Но в отличие от банка для понятия кредитного учреждения не является характерным крупный размер предприятия, а также специфически коммерческая постановка дела». Попытки современных исследователей дать определение банку и КО ограничиваются интерпретацией легальной дефиниции, сформулированной в ст. 1 Закона о банках. Однако, вполне правомерна постановка вопроса о ее полноте и соответствии современным экономическим отношениям.

Исходя из смысла ст. 1 Закона о банках, следует, что понятие КО должно быть более широким, поскольку оно включает в себя как банки, так и небанковские КО. В действительности это не так. Если КО более широкое понятие, чем банк, то, очевидно, какая-то часть функций, характерных для КО, не должна быть присуща банку. Однако, из текста закона это не следует, а скорее наоборот, банк имеет более широкие полномочия, чем КО. На это несоответствие указывал О.М.Олейник. Но в то же время он признает, что понятие «банк» входит в понятие «КО».

Законодатель, кстати, сам после принятия Закона о банках, в котором закрепил юридическое содержание обсуждаемых понятий, в принятых впоследствии законах, опираясь, по-видимому, на экономическое содержание этих понятий и исходя из терминологии, бытующей в кругах представителей законодательной, судебной и исполнительной властей, придает содержанию понятия «банк» более широкое значение. Наглядным примером такой позиции законодателя является Налоговый кодекс РФ (часть первая). Ст. 11 Налогового кодекса РФ, именуемая «Институты, понятия и термины, используемые в настоящем кодексе», дает следующее определение: «банки (банк) – коммерческие банки и другие кредитные организации, имеющие лицензию Центрального Банка РФ». Это логическое противоречие, на наш взгляд, связано с тем, что законодатель, рассматривая банковскую деятельность, сузил юридический смысл понятия «кредит», оторвал его от его же экономического содержания и исходил только из формальных, внешних признаков. При этом не был учтен научный багаж, накопленный российскими и советскими юристами, а также международный опыт.

Определяя понятие «КО», необходимо, на наш взгляд, исходить из основного содержания этого термина, которое вытекает из базового понятия «кредит». Другими словами, КО – это организация, основным видом деятельности которой является обеспечение нормального функционирования процессов кредитования. Однако, передача денежных средств или других вещей, определенных родовыми признаками, как известно, может происходить различными способами, в том числе и такими, которые не характерны для банков.