
Лекция 8,9,10. Участники уголовного судопроизводства
.pdf1.не скрываться от органов дознания, предварительного следствия или суда
(п. 1 ч. 1 ст. 97 УПК РФ);
2.не угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, а также не уничтожать доказательства или иным путем препятствовать производству по уголовному делу (п. 3 ч. 1 ст. 97 УПК РФ);
3.являться по вызовам дознавателя, следователя или в суд (ч. 2 ст. 112 УПК РФ); в случае перемены места жительства — незамедлительно сообщать об этом (ч. 2 ст. 112 УПК РФ);
4.в случае наложения ареста на имущество — соблюдать установленный запрет на распоряжение и пользование арестованным имуществом (ч. 2 ст. 115 УПК РФ);
5.не разглашать данных предварительного расследования без соответствующего разрешения (ст. 161 УПК РФ);
6.подчиняться законным требованиям следователя о надлежащем поведении во время проведения обыска (ч. 8 ст. 182 УПК РФ), иных следственных действий, а также при принятии других процессуальных решений.
Таким образом, подозреваемый – это участник уголовного судопроизводства со стороны защиты, в отношении которого осуществляется уголовное преследование, как правило, кратковременный участник, участвующий только в стадии предварительного расследования, приобретающий статус путем вынесения одного из предусмотренных законом решений и наделенный определенным кругов прав и обязанностей.
2.Обвиняемый. В соответствии с ч.1 ст. 47 УПК РФ обвиняемым признается лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого, обвинительный акт или обвинительное постановление.
В ходе предварительного следствия, осуществляемого следователем, лицо становится обвиняемым с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого. При производстве полного дознания, осуществляемого дознавателем, лицо приобретает статус обвиняемого, как правило, по окончания дознания путем вынесения в отношении него обвинительного акта. Лишь в одном случае, когда в отношении лица избрана мера пресечения в виде заключения под стражу и в течение 10 суток дознаватель не успевает закончить дознание и составить обвинительный акт, он вправе вынести постановление о привлечении в качестве обвиняемого. И, наконец, при производстве дознания в сокращенной форме, также осуществляемого дознавателем в случаях, прямо предусмотренных законом, лицо приобретает статус обвиняемого также по окончания дознания путем вынесения в отношении него обвинительного постановления.
Как и подозреваемый, обвиняемый – это участник со стороны обвинения, в отношении которого осуществляется уголовное преследование. Отличие состоит в том, что лицо может быть поставлено в статус обвиняемого лишь при наличии достаточных доказательств, дающих основание для обвинения лица в совершении преступления (ч. 1 ст. 171 УПК РФ). Следователь в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, а также дознаватель в обвинительном акте (обвинительном постановлении) формулирует обвинение. В соответствии с п.22 ст.5 УПК РФ обвинение – это утверждение о совершении определенным лицом деяния, запрещенного уголовным законом, выдвинутое в порядке, установленном уголовнопроцессуальным законом. Исходя из данного понятия, обвинение, сформулированное в нормах УПК РФ и отражающее его сущность в российском
уголовном судопроизводстве характеризуется рядом признаков: во-первых, обвинение всегда субъективно, т.е. является мнением органов уголовного преследования, во-вторых, обвинение - это мнение доказанное, основанное на определенных фактических данных – доказательствах, в – третьих, это мнение о совершении преступления (виновного совершения деяния) конкретным лицом, в – четвертых, обвинение – это мнение, выдвинутое в соответствии с требованиями и в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законом.
Таким образом, обвиняемым является лицо, во-первых, в отношении которого следователем вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого или дознавателем обвинительный акт (обвинительное постановление), во-вторых, в отношении которого собраны доказательства виновности его в совершении инкриминируемого преступления, в-третьих, таких доказательств должно быть достаточно, чтобы можно было сделать вывод о совершении данным лицом конкретного преступления.
Обвиняемый – это главный участник уголовного судопроизводства, поскольку с момента постановки в статус обвиняемого и до исполнения приговора в отношении него осуществляется уголовное преследование, решается вопрос о его виновности в судебном разбирательстве и о назначении ему наказания. С момента вынесения постановления о назначении судебного заседания обвиняемый именуется подсудимым, а с момента вынесения обвинительного приговора – осужденным, оправдательного приговора – оправданным (ч. 2 ст. 47 УПК РФ).
Обвиняемый имеет достаточно широкий круг прав, перечень которых в ст. 47 УПК РФ не является исчерпывающим, а также определенный круг обязанностей.
Обвиняемый вправе защищать свои права и законные интересы и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите. Суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны разъяснить обвиняемому его права и обязанности
иобеспечить им возможность защищаться всеми не запрещенными уголовнопроцессуальным законом способами и средствами (ч.2 ст. 16 УПК РФ).
Важное значение обвиняемого, как участника уголовного судопроизводства, подтверждается некоторыми международными договорами, в которых закреплены наиболее существенные права обвиняемого.
Так, в соответствии со ст. 6 Европейской Конвенцией о защите прав человека
иосновных свобод обвиняемый имеет право:
-на рассмотрении любого уголовного обвинения, предъявляемого ему, и на разбирательство дела в разумный срок. Такой критерий, как «разумный срок», устанавливающий предел состояния неопределенности обвиняемого, призван гарантировать право обвиняемого от чрезмерного затягивания судебной процедуры;
-право быть незамедлительно и подробно уведомленным на понятном ему языке о характере и основании предъявленного ему обвинения. При этом характер и основания обвинения должны быть известны обвиняемому сразу после его объективизации (формулирования). Это необходимо для того, чтобы он имел возможность подготовиться к собственной защите.
-право защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника или, если у него нет достаточных средств для оплаты услуг защитника, пользоваться услугами назначенного ему защитника бесплатно, когда того требуют интересы правосудия. Конвенция требует, чтобы лицо, в отношении которого выдвинуто уголовное обвинение и которое не желает защищать себя лично, имело возможность прибегнуть к услугам выбранного им защитника;
-право не свидетельствовать против самого себя, и, в первую очередь, право обвиняемого хранить молчание. Право человека хранить молчание inter alia служит для защиты свободы выбора подсудимого – давать показания или хранить молчание во время допроса. Это право не допускает, чтобы обвинение прибегало к доказательствам, добытым вопреки воле обвиняемого, с помощью принуждения или давления;
-право лично допрашивать показывающих против него свидетелей или иметь право на то, чтобы эти свидетели были вызваны и допрошены следователем, судом.
Данные нормы международного права реализованы в нормах УПК РФ. В частности, в соответствии с ч.2 ст. 47 УПК РФ обвиняемый вправе:
1. знать в чем он обвиняется. На основании ч.2 ст. 172 УПК РФ следователь обязан предъявить ему обвинение не позднее трех суток с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого, разъяснив сущность предъявленного обвинения;
2. получать копии постановления о привлечении в качестве обвиняемого, постановления о применении к нему меры пресечения, обвинительного заключения (обвинительного акта, обвинительного постановления) для того, чтобы он имел возможность возражать против предъявленного ему обвинения, выдвигать тезисы в обоснование линии защиты;
3.возражать против предъявленного обвинения, давать показания по предъявленному ему обвинению (при этом следователь обязан предупредить обвиняемого о том, что показания последнего могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу), либо отказаться от дачи показаний. В случае отказа от дачи показаний, обвиняемый может быть допрошен повторно по тому же обвинению только по просьбе самого обвиняемого (ч. 4 ст. 73 УПК РФ);
4.представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, давать показания и объясняться на родном языке, которым он владеет, пользоваться переводчиком бесплатно. В случае представления обвиняемым доказательств следователь обязан их принять и при необходимости приобщить к материалами уголовного дела, а при заявления ходатайств обязан их рассмотреть и принять по ним решение об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства. Если обвиняемый не владеет языком, на котором осуществляется судопроизводство, следователь, дознаватель, суд обязаны предоставить возможность пользоваться услугами переводчика бесплатно;
5.пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно, в случаях, предусмотренных уголовно-процессуальным законом, иметь свидание с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения числа и продолжительности свиданий;
6.знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать на них замечания, а также участвовать с разрешения следователя в следственных действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству его защитника либо законного представителя, знакомиться с протоколами этих следственных действий и подавать на них замечания;
7.знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заключением эксперта;
8.знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела и выписывать из дела любые сведения и в любом
объеме, снимать копии за свой счет с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;
9.приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда и принимать участие в их рассмотрении, что позволяет своевременно реагировать на незаконные и необоснованные действия лиц, в обязанности которых входит проверка законности и обоснованности проведенных действий и принятых решений;
10.возражать против прекращения уголовного дела или уголовного преследования по нереабилитирующим основаниям, указанным в п.п. 3 и 6 ч.1 ст.24, статьях 25, п.п. 3 и 6 ч. 1 ст. 27, 28 И 28.1 УПК РФ, поскольку прекращение уголовного дела или уголовного преследования по данным основания допускается только при согласии обвиняемого;
11.участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной и инстанции, а также в рассмотрении судом вопроса об избрании
вотношении его меры пресечения и иных процессуальных действий и решений, принимаемых на досудебном производстве судом. Обвиняемый вправе при этом отстаивать свою позицию по делу, представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать свое мнение по вопросам, разрешаемым в судебном заседании, участвовать в прениях сторон и др. По окончании судебного заседания обвиняемый вправе знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания
впорядке и сроки, установленные законом;
12.обжаловать приговор, определение, постановление суда и получать копии обжалуемых решений, получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления;
13.участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением
приговора;
14.защищаться иными средствами и способами, не запрещенными уголовнопроцессуальным законом.
Обвиняемому присущи также определенные обязанности, которые аналогичны обязанностям подозреваемого. Так, обвиняемый обязан:
1.не скрываться от органов дознания, предварительного следствия или суда
(п. 1 ч. 1 ст. 97 УПК РФ);
2.не угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, а также не уничтожать доказательства или иным путем препятствовать производству по уголовному делу (п. 3 ч. 1 ст. 97 УПК РФ);
3.являться по вызовам дознавателя, следователя или в суд (ч. 2 ст. 112 УПК РФ); в случае перемены места жительства — незамедлительно сообщать об этом (ч. 2 ст. 112 УПК РФ);
4.в случае наложения ареста на имущество - соблюдать установленный запрет на распоряжение и пользование арестованным имуществом (ч. 2 ст. 115 УПК РФ);
5.не разглашать данных предварительного расследования без соответствующего разрешения (ст. 161 УПК РФ);
6.подчиняться законным требованиям следователя о надлежащем поведении во время проведения обыска (ч. 8 ст. 182 УПК РФ), при проведении освидетельствования (ст. 179 УПК РФ), иных следственных действий, а также при принятии других процессуальных решений.
Таким образом, обвиняемый – это участник уголовного судопроизводства со стороны защиты, в отношении которого осуществляется уголовное преследование,
участвующий на всех стадиях уголовного судопроизводства после возбуждения уголовного дела, в отношении которого собраны достаточные доказательства для обвинения его в совершении инкриминируемого преступления и следователем вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого, а дознавателем обвинительный акт или обвинительное постановление, и наделенный определенным кругов прав и обязанностей.
3. Защитник. В отличие от УПК РСФСР, УПК РФ содержит понятие защитника: «Защитник - это лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу» (ч.1 ст. 49 УПК РФ). Данное определение, хотя и не расшифровывает, что такое «осуществление защиты прав и интересов подозреваемых, обвиняемых и оказание им юридической помощи», вместе с тем существенно отличается от ч. 1 ст. 51 УПК РСФСР, в которой содержалось скорее не определение защитника, а указание на его обязанности: «Защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих их ответственность, оказывать им необходимую юридическую помощь».
В соответствии с. ч. 2 ст.49 УПК РФ «в качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката».
В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального Закона от 31 мая 2002 года «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», адвокатом является «лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность». Кроме того, адвокат является независимым советником по правовым вопросам. Приобрести статус адвоката в соответствии с п. 1 ст. 9 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» вправе «лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет, либо пройти стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные настоящим федеральным законом».
ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в ст. ст. 27, 28 соответственно содержит понятия «помощник адвоката» и «стажер адвоката», однако, поскольку они не вправе заниматься адвокатской деятельностью, защитником в уголовном судопроизводстве они выступать не могут. В соответствии с п.5 ч.2 ст.2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», участвуя защитником в уголовном судопроизводстве, адвокат оказывает юридическую помощь.
Адвокаты иностранных государств допускаются к оказанию юридической помощи на территории Российской Федерации, т.е. в качестве защитников, лишь по вопросам права данного иностранного государства, за исключением случаев, связанных с государственной тайной Российской Федерации, при наличии их
регистрации в специальном реестре в федеральном органе юстиции (ст. ст. 5, 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).
Поскольку закон допускает в качестве защитников и лиц, не являющихся адвокатами, а именно близких родственников и «иных лиц», необходимо дать понятие и этим категориям защитников.
Что касается защитника - близкого родственника, то в п. 4 ст. 5 УПК РФ установлен круг таких лиц: это – супруг, супруга, родители, дети, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки. В отношении «иных лиц» закон не дает никаких пояснений, кроме одного, об их допуске ходатайствует обвиняемый. Действующий уголовно-процессуальный закон не содержит какого-либо перечня этих «иных лиц», нет и ограничений и запретов на их участие в уголовном судопроизводстве. А потому им может быть любое совершеннолетнее дееспособное лицо, согласившееся выполнять обязанности защитника и реально могущее их исполнять (не находится под стражей, не отбывает наказание в виде лишения свободы и т.д.).
О том, что законодатель допускает близких родственников и «иных» лиц только на судебные стадии, а не на предварительное расследование свидетельствует
ито, что в ч. 2 ст. 49 УПК РФ отсутствует указание на ходатайства о допуске этих лиц таким субъектом, как подозреваемый. Речь идет только о ходатайстве обвиняемого и вопрос о допуске этих лиц может быть разрешен не ранее, чем на стадии назначения и подготовки судебного разбирательства.
Законодатель, допуская этих лиц «наряду с адвокатом», понимает их участие только вместе с адвокатом. Вместе с тем, согласно ч.2 ст. 49 УПК РФ при производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.
Защитник – понятие родовое, включающее адвоката, близкого родственника,
ииных лиц. Несмотря на наличие одинакового объема прав, разница в их процессуальном статусе все же присутствует.
Впервую очередь она прослеживается в моменте допуска к участию в уголовном деле. Для защитника – адвоката моменты допуска к участию в уголовном деле определены ч. 3 ст. 49 УПК РФ.
Согласно ч.3 ст. 49 УПК РФ защитник-адвокат участвует в уголовном деле с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. По УПК РСФСР, защитник допускался к участию в деле с момента предъявления обвинения (ст. 47 УПК РСФСР).
Существенной новеллой уголовно – процессуального закона является п.2 ч.3 ст. 49 УПК РФ, который предусматривает участие защитника в деле с момента его возбуждения в отношении конкретного лица.
Всоответствии с п.3.1 ч.3 ст. 49 УПК РФ защитник участвует с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления, если уголовное дело возбуждено по факту совершения преступления и в ходе дознания получены достаточные данные, дающие основание подозревать лицо в совершении преступления.
п. 4 ч. 3 ст. 49 УПК РФ предусматривает участие защитника с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно - психиатрической экспертизы. Если же лицо, производящее расследование, выносит постановление о назначении по делу судебнопсихологической, комплексной медико-психологической, судебно – медицинской экспертизы, то само по себе это не будет означать наступление момента, с которого
участие защитника в уголовном деле обязательно, так как такой момент допуска защитника прямо не оговорен в части 3 статьи 49 УПК РФ.
Согласно п.5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ, защитник вступает в дело с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (п.5 ч.3 ст. 49 УПК РФ).
Точного перечня такого рода мер и процессуальных действий в действующем УПК РФ нет. Представляется, что к таковым могут быть отнесены: обязательство о явке (ст. 112 УПК РФ) привод (ст. 113 УПК РФ), временное отстранение от должности (ст.114. УПК РФ), обыск (ст. 182 УПК РФ), выемка (ст. 183 УПК РФ), освидетельствование (ст. 179 УПК РФ), помещение подозреваемого обвиняемого в медицинский или психиатрический стационар для производства судебно – медицинской или судебно – психиатрической экспертизы (ст. 203 УПК РФ), получение образцов для сравнительного исследования (ст. 202 УПК РФ), наложение ареста на имущество (ст. 115 УПК РФ), наложение ареста на почтово-телеграфные отправления (ст. 185 УПК РФ), контроль и запись телефонных и иных переговоров (ст. 186 УПК РФ), запрос в кредитное учреждение предоставить сведения о банковском вкладе, об операциях и счетах (банковская тайна), запрос в медицинское учреждение о сведениях, составляющих медицинскую тайну.
В силу п.6 ч.3 ст.49 УПК РФ защитник вступает в дело с момента начала осуществления процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, в отношении которого проводится проверка сообщения о преступлении в порядке, предусмотренном статьей 144 УПК РФ. Фактически законодатель допустил защитника на стадию возбуждения уголовного дела, несмотря на то что подозреваемого и обвиняемого здесь еще нет.
Что касается способа вступления защитника в дело, то действующее законодательство предусматривает различный порядок: по приглашению и по назначению.
По приглашению вступить в дело в качестве защитника может не только адвокат, но и близкие родственники и «иное лицо», что касается вступления в дело по назначению, то такой порядок принятия защиты относится исключительно к защитнику-адвокату.
Защитник-адвокат, участвующий в силу заключенного соглашения с подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, кроме УПК РФ, руководствуется Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодексом профессиональной этики адвоката от 31 января 2003 года.
При достижении договоренности между адвокатом и его доверителем заключается соглашение, представляющее собой гражданско-правовой договор поручения на оказание юридической помощи самому доверителю или указанному лицу (ч. 2. ст. 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). Под доверителем Кодекс профессиональной этики адвоката от 31 января 2003 года понимает
лицо, заключившее с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи;
лицо, которому адвокатом оказывается юридическая помощь на основании соглашения об оказании юридической помощи, заключенного иным лицом,
лицо, которому адвокатом оказывается юридическая помощь по назначению органа дознания, органа предварительного следствия, прокурора или суда.
Адвокат не вправе разглашать без согласия доверителя сведения, сообщенные им в связи с оказанием ему юридической помощи (п. 4 ч.1 ст. 9), адвокат не должен ставить себя в долговую зависимость от доверителя, допускать с ним фамильярных отношений (ч. 4, 6 ст. 10), закон и нравственность выше воли доверителя в деятельности адвоката (ч. 1 ст. 10).
Вч. 2 ст. 50 и ст. 51 УПК РФ предусмотрен способ вступления защитника в уголовное дело, характерный только для защитника-адвоката – в порядке назначения. УПК РФ в ст. ст. 16, 50, 51 указывает на обязанность следователя, дознавателя, прокурора и суда обеспечить подозреваемого, обвиняемого защитником по его просьбе или в случаях, когда участие защитника обязательно, но ни в статьях УПК, ни в приложениях к нему нет никаких указаний о механизме обеспечения права на защиту в этих случаях. В соответствии с п.4 ч. 3 ст. 31 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», порядок оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников
вуголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, следствия, суда, определяет совет адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации.
Только защитник-адвокат, вступивший в уголовное дело в порядке назначения или по приглашению, не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК РФ).
При этом защитник - адвокат может отказаться от принятия поручения (заключение соглашения) на осуществление защиты, например, в случае если его исполнение будет препятствовать исполнению другого, ранее принятого поручения (ч.3 ст. 10 Кодекса). Адвокат не вправе принимать поручение на осуществление защиты по одному уголовному делу от двух и более лиц, если:
интересы одного из них противоречат интересам другого; интересы одного, хотя и не противоречат интересам другого, но эти лица
придерживаются различных позиций по одним и тем же эпизодам уголовного дела; необходимо осуществлять защиту лиц, достигших и не достигших
совершеннолетия.
Вбольшинстве случаев отказ защитника-адвоката принять на себя защиту подозреваемого, обвиняемого вопрос скорее этический, чем юридический. Так, защитник - адвокат не вправе принимать поручения на оказание юридической помощи в количестве, заведомо больше, чем адвокат в состоянии выполнить (п. 5 ст. 9 Кодекса). Для защитника-адвоката выполнение профессиональных обязанностей по принятым поручениям имеет приоритетное значение над иной деятельностью и поскольку он принимает поручения на ведение дела и в том случае, когда у него имеются сомнения юридического характера, не исключающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать (ч. 1 ст. 7, ч. 4 ст. 9 Кодекса), отказ от принятия на себя защиты по уголовному делу под каким – либо надуманными предлогами недопустим.
Что касается выступающих в качестве защитников близких родственников и «иных лиц», то они могут отказаться как от принятия защиты, так и от принятой на себя защиты в любой момент судебного разбирательства, при этом случаи отказа от
принятия защиты для этих категорий защитников могут совпадать с вышеперечисленными случаями отказа принятия защиты для адвокатов.
Особенности процессуального статуса применительно к каждой категории защитника проявляются и в случае замены защитника.
Замена одного защитника другим возможна лишь по ходатайству или с согласия обвиняемого. Такую замену обвиняемый не обязан мотивировать. Важно, чтобы невозможность замены конкретного лица не превращалась в вынужденный отказ от защитника. Следователь (суд) обязан согласовывать свои действия по замене защитника с обвиняемым (подозреваемым), иначе будет нарушено право на защиту.
Применительно к замене выступающего в качестве защитника близкого родственника или «иного лица», то в судебном разбирательстве этот вопрос имеет свои особенности, поскольку близкий родственник или «иное лицо» участвует в судебном разбирательстве только вместе с адвокатом, необходимость их замены не влечет отложение судебного разбирательства.
Процессуальный статус каждой из трех категорий защитника требует определенного оформления. Независимо от того, участвует защитник – адвокат в уголовном деле по назначению или по соглашению, единственным документом, подтверждающим его полномочия, является ордер юридической консультации. В соответствии с ч. 2 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»: «в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции». В соответствии с ч. 4 ст. 49 УПК РФ: «адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлению удостоверения адвоката и ордера». Какого-либо дополнительного разрешения защитнику-адвокату для осуществления адвокатской деятельности на всей территории РФ не требуется (ч. 5 ст. 9 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).
Иных документов, подтверждающих полномочия защитника – адвоката никто не вправе требовать. Так, Конституционный Суд РФ в своем постановлении от 25 октября 2001 г. признал незаконной практику реализации возможности свиданий обвиняемого (подозреваемого) с защитником в зависимости от наличия специального разрешения лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело. В свою очередь в ч. 2 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» содержит запрет требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело.
Исключением из вышеуказанного правила будет являться участие защитника в деле, содержащем сведения, отнесенные законом к разряду государственной тайны. Вступающий в такое дело защитник обязан либо иметь соответствующий допуск, полученный на основании ст. 21 Федерального закона «О государственной тайне», либо дать подписку о неразглашении ставших ему известными в связи с участием в деле сведений, составляющих государственную тайну. Наличие у адвоката допуска не лишает возможности следователя (дознавателя, суд) получить у него подписку о неразглашении.
Для защитников - близких родственников документом, подтверждающим их полномочия, может быть документ, подтверждающий факт родства, например, свидетельство о рождении, свидетельство о браке, решение суда об установлении факта родственных отношений. Для «иных лиц», выступающих в качестве защитника, таким документом может быть диплом о высшем юридическом
образовании, протокол общего собрания трудового коллектива, справка с места работы, удостоверение личности, однако отсутствие таких документов не является основанием для отказа в качестве защитника «иного лица». Закон не требует вынесения отдельного процессуального акта в случае допуска защитника адвоката в уголовное дело, что же касается допуска в качестве защитника близкого родственника или «иного лица», то они допускаются лишь по постановлению или определению суда (судьи), которые подлежат оглашению в судебном заседании. В соответствии с ч. 2 ст. 256 УПК РФ данный вид определения (постановления) выноситься в зале судебного заседания, и подлежит занесению в протокол.
Для обеспечения осуществления судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон, в законе предусмотрены случаи обязательного участия защитника, касающиеся только адвоката. Этот перечень был расширен, по сравнению с УПК РСФСР. Согласно ч.1 ст. 51 УПК РФ, участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если:
подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном статьей 52 УПК РФ;
2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; Несовершеннолетнему обвиняемому (подозреваемому) защитник
предоставляется независимо от того, достиг ли он совершеннолетия к моменту осуществления предварительного расследования. Критерием является возраст обвиняемого (подозреваемого) на момент совершения инкриминируемого преступления. Это правило относится также к случаям, когда лицо обвиняется в преступлениях, одно из которых совершено в возрасте до 18 лет, а другое - после достижения совершеннолетия.
3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;
Способность осуществлять свое право на защиту - это такое состояние высших психических функций (восприятия, понимания, памяти, мышления, эмоционально – волевой сферы), которое обеспечивает правильное отражение действительности и создает предпосылки для полноценной интеллектуальной деятельности. Вменяемость подозреваемого, обвиняемого еще не означает, что они всегда способны осуществлять свое право на защиту. Этот вопрос разрешается следователем, дознавателем, судом с учетом двух моментов: во – первых, имеются ли у подозреваемого, обвиняемого психические или физические недостатки, препятствующие полному осуществлению деятельности, во – вторых, ограничивают ли они их возможности, связанные с реализацией их права на защиту.
УПК РФ не содержит перечня физических недостатков, которые препятствуют самостоятельному осуществлению права на защиту, вместе с тем к ним можно отнести ослабление зрения, слуха, дефекты речи. В УПК РСФСР в п. 3 ч. 1 ст. 49 было четко указано, что участие защитника обязательно по делам «немых, глухих, слепых лиц». Что касается психических недостатков, то они должны подтверждаться фактом состояния на учете подозреваемого, обвиняемого в психоневрологическом диспансере, либо заключением судебно-психиатрической экспертизы, а также обучением их в школе для детей с задержками умственного развития. Для принятия решения о необходимости участия в обязательном порядке защитника для данной категории подозреваемых, обвиняемых может быть привлечен специалист в области психиатрии, медицины.