27. Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства.

ОБРАТНАЯ ОТСЫЛКА (RENVOI) И ОТСЫЛКА К ПРАВУ ТРЕТЬЕГО ГОСУДАРСТВА

Обратная отсылка в МЧП -ситуация, когда иностранное право, к которому отсылает отечественная коллизионная норма, содержит коллизионную норму, отсылающую к отечественному праву. Отсылка к праву третьего государства возникает, когда коллизионные нормы иностранного права, к которому отсылает отечественная коллизионная норма, делают отсылку к праву третьего государства.

1. Понятие (ст. 1190 ГК): любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 настоящей статьи.

2. Суть обратной отсылки: отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву, а иностранное право отказывается от регулирования отношения и, в свою очередь, отсылает разрешение проблемы обратно («ренвуа» первой степени). Когда несколько государства – «международный пинг-понг».

2.1. Один из подходов – применить иностранное право так, как его применил бы иностранный правоприменитель. Кроме того, это официальный способ не применять иностранное право.

Порядок применения

1. Общее правило – не допускается (ст. 1190 ГК): отсылка к праву другого государства означает отсылку к его материально-правовым, а не к коллизионным нормам.

1.1. Международный коммерческий арбитраж (ст. 28 Закона о МКА): «... Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

1.2. Отсылка к праву третьего государства (не допускается, пример): страна места жительства ребенка – Алжир при определении прав и обязанностей родителей и детей (ст. 163 СК РФ à п. 2 ст. 19 Вводного закона к ГГУ à право Алжира);

1.3. Отсылка к праву четвертого государства (не допускается, пример): при решении вопроса о полномочиях на заключение крупной сделки австрийским ЮЛ российская коллизионная норма (п. 1 ст. 1202 ГК) отправляет к праву Австрии (место регистрации иностранного ЮЛ). Коллизионное право Австрии по критерию оседлости – к праву Эстонии, а коллизионное право Эстонии по критерию основной хоздеятельности к праву Греции, которое по критерию оседлости обратно отправит к праву Эстонии.

2. Исключение – к правовому положению ФЛ (п. 2 ст. 1190 ГК): обратная отсылка м. приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (ст. 1195-1199, 1201, 1224 ГК, ст. 156 СК РФ).

2.1. Изменения к ст. 1190 ГК: до 2013 г. обратная отсылка принималась только в отношении норм, закрепленных в ст. ст. 1195 - 1200 ГК РФ.

2.2. Расширение (п. 9 Постановления 2019 № 24): если иное не предусмотрено МД РФ или законом, отсылка коллизионной нормы РФ к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны, поэтому суду следует применять соответствующее иностранное право, даже если содержащиеся в нем КН указывают на применение российского права (обратная отсылка) или права др. иностранного государства (отсылка к праву третьей страны) (п. 1 ст. 1190 ГК РФ). В соответствии с п. 2 ст. 1190 ГК РФ суд учитывает указания иностранных коллизионных норм лишь в том случае, когда они содержат обратную отсылку к российскому праву при определении правового положения ФЛ (ст. 1195-1199, 1201 ГК РФ, ст. 156 СК РФ).

Примеры обратной отсылки

1. Наследственные правоотношения после смерти наследодателя, имевшего место жительства в Германии (абз. 1 п. 1 ст. 1224 ГК à п. 1 ст. 25 Вводного закона к ГГУà материальное право РФ);

2. Дело Франца Форго;

3. Re Ross (1930) – английский суд применил коллизионную норму Италии, отославшую к праву Англии;

4. Наследование имущества РСФСР после смерти граждан РСФСР во Франции.

5. «Ромулус филмс лтд» против в/о «Совэкспортфильм».

Подходы к renvoi в мире

1. Страны, применяющие обратную отсылку в полном объеме: Австрия (ст. 5 Закона о МЧП 1978 г.).

2. Страны, принимающие обратную отсылку в отношении некоторых вопросов (Венгрия, Германия, Италия, Португалия, Польша, Турция, Франция, Швейцария, Россия и др.).

3. Отвергают применение обратной отсылки: Австралия, Бразилия, Греция, Египет, Испания, Перу, Сирия и др.

См. тж. Типовой закон ЮНСИТРАЛ 1985, Рим I, Рим II, Рим III.

Подробные примеры:

Пример. После смерти российского гражданина, постоянно проживавшего в Германии, возникли спорные наследственные отношения, которые стали предметом рассмотрения в российском суде. Российский суд, руководствуясь п. 1 ст. 1224 ГК («Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства»), выбирает немецкое право, на основании которого он должен решить все спорные вопросы. Но иностранное право — это система права в целом, частью которого является и коллизионное право, в том числе и коллизионная норма по наследованию. Статья 25 п. 1 Вводного закона предписывает применять к наследственным отношениям «право государства, гражданином которого является наследодатель в момент смерти». Поскольку умерший был российским гражданином, то в соответствии с немецкой коллизионной нормой следует применить российское право для урегулирования спорных вопросов наследственных отношений.

Российская коллизионная норма отослала к немецкому праву, суд применил его, т.к оно должно применяться «у себя дома» немецким судьей, а немецкий судья, руководствуясь немецкой коллизионной нормой, применил бы российское право. Произошла обратная отсылка. Таков же механизм и отсылки к праву третьего государства.

Пример. У супругов — немецкого гражданина и российской гражданки, проживавших в Москве, родился ребенок, который по соглашению между родителями стал немецким гражданином. Брак был расторгнут, и по договоренности между родителями ребенок остался с отцом. Через какоето время немецкий гражданин, получив новое назначение в своей фирме, переехал на место жительства в Алжир. Мать обратилась в российский суд по своему месту жительства с иском о возврате ребенка и об установлении его места жительства с матерью. Поскольку родители и ребенок не имеют общего места жительства, то суд, руководствуясь ст. 163 СК РФ («При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок»), выбирает немецкое право, на основании которого он должен решить все спорные вопросы. Но так же, как и в первом рассмотренном примере, в систему избранного немецкого права входит и коллизионная норма касательно отношений между родителями и детьми. Статья 19 п. 2 Вводного закона - в случае, если брак прекращен, применять к правоотношениям между родителями и детьми «право государства, в котором ребенок имеет свое постоянное место жительства». Ребенок проживает вместе с отцом в Алжире, и, следовательно, следует применить алжирское право.

Российская коллизионная норма отослала к немецкому праву (отсылка к праву второго государства), российский суд применил немецкое право так, как его должен применить немецкий судья, а немецкий судья, руководствуясь немецкой коллизионной нормой, применил бы алжирское право. Произошла отсылка к праву третьего государства. Может произойти отсылка к праву и четвертого, и пятого и т. д. государства.