!!Экзамен зачет 2023 год / Брагинский, Витрянский. Книга 3

Глава 16. Особенности доверительного управления ценными бумагами

ников (ст. 250 ГК). Во избежание подобных проблем необходимо (и намного проще!) сделать вывод о том, что положение, содержащееся в Инструкции ЦБ РФ, о праве общей долевой собственности учредителей доверительного управления на имущественный комплекс, составляющий ОФБУ, противоречит закону и по этой причине не имеет правового значения.

Создание кредитными организациями ОФБУ допускается при соблюдении следующих требований: с момента государственной регистрации кредитной организации прошло не менее одного года; размер собственных средств (капитала) кредитной организации должен составлять не менее 100 млн рублей; сама кредитная организация по финансовому состоянию относится к первой категории («финансово стабильные банки») (п. 1.11 Инструкции ЦБ РФ).

Между кредитной организацией, создающей ОФБУ, и каждым из учредителей, чьи ценные бумаги и денежные средства аккумулируются кредитной организацией в ОФБУ, заключаются договоры доверительного управления. Банком России разработаны Общие условия создания и доверительного управления имуществом общего фонда банковского управления (приложение № 2 к Инструкции ЦБ РФ). Однако указанные Общие условия носят рекомендательный характер и могут быть использованы кредитными организациями в качестве примерных условий договоров доверительного управления либо для разработки стандартной формы указанных договоров в целях применения при их заключении модели договора присоединения (п. 6.4 Инструкции ЦБ РФ).

Кредитная организация обязана зарегистрировать ОФБУ в территориальном управлении Банка России. Для регистрации ОФБУ в регистрирующий орган представляются следующие документы: заявление на регистрацию; общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ; инвестиционная декларация; бухгалтерский баланс кредитной организации по счетам второго порядка, по состоянию на конец последнего квартала перед принятием решения о создании ОФБУ; расчеты обязательных экономических нормативов деятельности кредитной организации, выполнения обязательных резервных требований, а также обязательств кредитной организации перед Банком России в течение года перед принятием решения о создании ОФБУ.

Как видим, среди документов, представляемых кредитной организацией на регистрацию ОФБУ, имеется инвестиционная декларация кредитной организации – доверительного управляющего. Однако, в отличие от Положения ФКЦБ, Инструкция ЦБ РФ не придает инвестиционной декларации характер неотъемлемой части конкретных договоров доверительного управления, каковой она должна становиться (по мысли ФКЦБ) в силу лишь самого факта подписания учредителями управления догово-

942

2. Заключение договора

ров доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги. Здесь инвестиционная декларация служит одним из оснований регистрации ОФБУ, а собственно договор доверительного управления заключается на основе общих условий создания и доверительного управления имуществом ОФБУ, в том числе и путем присоединения учредителей к названным условиям, если они выражены в стандартной форме договора доверительного управления, разработанной кредитной организацией.

Заключение договоров доверительного управления имуществом ОФБУ с учредителями управления и совершение операций по управлению ОФБУ осуществляется служащими кредитной организации, выступающей в роли доверительного управляющего, на основе доверенности либо руководителями кредитной организации, действующими в соответствии с ее уставом без доверенности.

Порядок заключения договора доверительного управления

государственными пакетами акций

Существенные особенности, касающиеся порядка заключения договора доверительного управления имуществом, предусмотрены в отношении такого объекта доверительного управления, как принадлежащие государству акции акционерных обществ, созданных в процессе приватизации.

Согласно Указу Президента Российской Федерации от 9 декабря 1996 г. № 1660 «О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации» (п. 1) передача в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, осуществляется по итогам конкурса на право заключения договора доверительного управления акциями, проводимого по решению Правительства Российской Федерации.

Порядок проведения таких конкурсов регулируется Правилами проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, утвержденными постановлением Правительства РФ от 7 августа 1997 г. № 989 «О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями».

В соответствии с названными Правилами (п. 2) не менее чем за 30 дней до проведения конкурса в специализированном издании Российского фонда федерального имущества должно быть опубликовано

943

Глава 16. Особенности доверительного управления ценными бумагами

информационное сообщение о проведении конкурса и его условиях. Указанное информационное сообщение должно содержать следующие сведения: наименование акционерного общества, акции которого передаются в доверительное управление; категорию (тип) передаваемых в доверительное управление акций, их номинальную стоимость и цену; количество передаваемых в доверительное управление акций и их долю в уставном капитале акционерного общества; способ обеспечения исполнения доверительным управляющим обязательств по договору доверительного управления (залог, банковская гарантия) и размер этого обеспечения; утвержденный комиссией по проведению конкурсов текст договора, а также срок, на который заключается указанный договор; срок подачи заявок на участие в конкурсе с прилагаемыми документами; дату, время и место проведения конкурса; порядок определения победителя конкурса; срок, в течение которого должен быть подписан договор с победителем конкурса, и некоторые другие сведения.

Круг участников конкурса ограничен теми юридическими лицами, которые имеют чистые активы либо собственные средства, составляющие не менее 20% цены акций, передаваемых в доверительное управление, а также обладают лицензией на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами.

Для участия в конкурсе должна быть подана заявка, составленная по установленной форме, и конкурсное предложение с необходимыми приложениями, в числе которых должно быть заключение о соответствии представленных документов антимонопольному законодательству. Конкурсные предложения принимаются комиссией в запечатанных конвертах.

Конкурсное предложение заявителя должно содержать программу деятельности доверительного управляющего, но не более предельного размера, указанного в информационном сообщении.

По результатам рассмотрения конкурсных предложений участников конкурса комиссия определяет победителя конкурса. Победителем конкурса признается лицо, которое, по мнению комиссии, внесло наиболее обоснованное конкурсное предложение и имеет наилучшие профессиональные возможности для его реализации. При этом учитываются также указанные участником конкурса размер возмещения расходов и размер вознаграждения доверительного управляющего.

Результаты конкурса оформляются протоколом комиссии в двух экземплярах, которые подписываются в день подведения итогов конкурса всеми присутствующими членами комиссии и победителем конкурса. Один экземпляр протокола передается победителю конкурса, который в течение 15 дней с даты подписания протокола обязан предос-

944

3. Исполнение обязательств

тавить Мингосимуществу требуемое по условиям конкурса обеспечение исполнения доверительным управляющим обязательств по доверительному управлению государственными акциями.

В качестве надлежащих способов обеспечения исполнения обязательств по договору доверительного управления признаются согласованная с учредителем управления (в части банка – гаранта) безотзывная банковская гарантия или залог, предметом которого являются имеющие высокую степень ликвидности и принадлежащие доверительному управляющему на праве собственности объекты недвижимого имущества, ценные бумаги или денежные средства. Причем стоимость предоставляемого обеспечения не может быть меньше стоимости передаваемых в доверительное управление акций (п. 20 Правил).

Собственно договор доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерного общества заключается в месячный срок с даты подписания протокола от имени Российской Федерации Мингосимуществом с победителем конкурса (при условии предоставления обеспечения), и с этого момента последний приобретает статус доверительного управляющего.

Учредитель управления в течение 10 дней с даты подписания договора доверительного управления акциями должен обеспечить внесение в реестр акционеров акционерного общества соответствующей записи о переходе владения акциями к доверительному управляющему.

Договор доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ вступает в силу с даты его подписания сторонами и действует в течение срока, установленного договором, но не более трех лет.

3. Исполнение обязательств

Наиболее характерной особенностью доверительного управления ценными бумагами является отступление от общего принципа доверительного управления имуществом, согласно которому доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (п. 1 ст. 1020 ГК).

Применительно к доверительному управлению ценными бумагами в ГК используется иной подход к определению правомочий доверительного управляющего: согласно ст. 1025 ГК правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами определяются в договоре доверительного управления. Иными словами, круг правомочий доверительного управляющего ценными бумагами представляет собой существенное условие всякого договора доверительного управления цен-

945

Глава 16. Особенности доверительного управления ценными бумагами

ными бумагами. И если договор не определяет указанные правомочия доверительного управляющего, он должен признаваться незаключенным.

Данное обстоятельство нашло свое выражение и конкретизировано в нормативных актах, регламентирующих отношения по доверительному управлению ценными бумагами. Так, Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги включает в себя отдельный раздел 8 «Ограничения доверительного управляющего», предусматривающий разного рода запреты на совершение целого ряда сделок. В частности, доверительный управляющий в процессе исполнения своих обязанностей не вправе совершать следующие сделки: приобретать за счет переданных в доверительное управление средств инвестирования ценные бумаги, находящиеся в собственности самого доверительного управляющего или его учредителей; отчуждать находящиеся в доверительном управлении ценные бумаги в свою собственность или в собственность учредителей доверительного управляющего; сделки, в которых доверительный управляющий одновременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) другой стороны; сделки по приобретению за счет находящихся в его управлении средств ценных бумаг организаций, находящихся в процессе ликвидации; сделки по отчуждению переданных ему в доверительное управление ценных бумаг по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 календарных дней; закладывать находящиеся в управлении ценные бумаги в обеспечение исполнения своих обязательств, обязательств своих учредителей либо иных третьих лиц; передавать указанные ценные бумаги на хранение с определением в качестве распорядителя или получателя депозита третьего лица; передавать находящиеся в его управлении денежные средства во вклады в пользу третьих лиц либо вносить указанные средства на счета, распорядителями которых являются третьи лица, и т.д.

Несмотря на широкий спектр запретов на совершение различных сделок, которые могут привести к нарушению прав учредителей доверительного управления, нормы о таких запретах, содержащиеся в Положении ФКЦБ, нельзя признать корреспондирующими ст. 1025 ГК. Суть расхождения состоит в том, что ст. 1025 ГК исходит из того, что договоры доверительного управления ценными бумагами должны включать в качестве существенного условия (в позитивном смысле) исчерпывающий перечень правомочий доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами, переданными ему в доверительное управление. Подход, демонстрируемый в Положении ФКЦБ, противоположный: устанавливаются ограничения доверительного управляющего на совершение ряда сделок, а за их рамками управляющий осуществляет любые правомочия собственника.

946

3. Исполнение обязательств

Кстати, об этом прямо говорится в п. 5.2 Положения ФКЦБ, согласно которому в пределах, предусмотренных договором доверительного управления и законодательством, доверительный управляющий, принявший в свое управление ценные бумаги, осуществляет в отношении них все правомочия собственника, в том числе самостоятельно и от своего имени осуществляет все права, удостоверенные находящимися в его владении ценными бумагами (право на получение дивидендов по акциям и дохода по облигациям, личные неимущественные права акционера акционерного общества, право на истребование платежа в погашение ценной бумаги и т.д.); самостоятельно и от своего имени осуществляет все права в отношении находящихся в его владении ценных бумаг (право на отчуждение, передачу в залог, совершение с ценными бумагами любых иных сделок или фактических действий).

Несколько иной подход к решению вопроса о правомочиях доверительного управляющего обнаруживается в Инструкции ЦБ РФ. Общие условия создания и доверительного управления имуществом общего фонда банковского управления (ОФБУ), являющиеся приложением № 2 к Инструкции ЦБ РФ, которые, как отмечалось ранее, носят рекомендательный характер и могут использоваться кредитными организациями в качестве либо примерных условий договора доверительного управления, либо для подготовки стандартной формы договора доверительного управления, предлагают сторонам два способа определения правомочий доверительного управляющего в отношении доверенного ему имущества. Во-первых, в текст договора может быть включено условие о том, что доверительный управляющий имеет право совершать любые сделки с имуществом, полученным в доверительное управление, в соответствии с инвестиционной декларацией кредитной организации, за исключением только тех из них, совершение которых будет запрещено договором. Вовторых, Общие условия допускают, что в договоре доверительного управления правомочия доверительного управляющего могут быть определены путем указания на определенные сделки, которые вправе совершать доверительный управляющий, что соответствует ст. 1025 ГК.

Кроме того, в самом тексте Инструкции ЦБ РФ имеется ряд положений, определяющих требования к состоянию ОФБУ в ходе исполнения договора доверительного управления имуществом, которые косвенным образом также ограничивают правомочия доверительного управляющего. Так, предусматривается, что ОФБУ не может вкладывать более 15% своих активов в ценные бумаги одного эмитента либо группы эмитентов, связанных между собой отношениями имущественного контроля или письменным соглашением1. Операции со средствами, вложенными в ОФБУ,

1 Указанное ограничение не распространяется на государственные ценные бумаги.

947

Глава 16. Особенности доверительного управления ценными бумагами

должны осуществляться в строгом соответствии с инвестиционной декларацией. Активы ОФБУ, представленные ценными бумагами, должны находиться на хранении в собственном депозитарии доверительного управляющего или в других депозитариях (п. 6.14–6.17 Инструкции ЦБ РФ).

В отличие от Положения ФКЦБ в Инструкции ЦБ РФ содержится детальное регулирование отношений, связанных с распределением доходов, полученных в ходе доверительного управления, а также с отчетностью доверительного управляющего перед учредителями доверительного управления и Банком России. В частности, предусмотрено, что доходы, за вычетом вознаграждения, причитающегося доверительному управляющему, и компенсация его расходов на управление ОФБУ делятся пропорционально доле каждого учредителя доверительного управления в имуществе ОФБУ. В этих целях соответствующее подразделение кредитной организации, проводящее доверительные операции, должно составить справку-ведомость о доходах, причитающихся выгодоприобретателям (за подписью управляющего ОФБУ), на основании которой осуществляется выплата доходов (п. 6.20 Инструкции ЦБ РФ).

Кредитные организации, осуществляющие доверительное управление имуществом, должны отчитываться перед учредителями доверительного управления по форме и в сроки, предусмотренные договором, но, во всяком случае, не реже одного раза в год. В тех случаях, когда объектом доверительного управления является имущество ОФБУ, отчет кредитной организации должен содержать следующую информацию: о размере доли учредителя доверительного управления в имуществе ОФБУ на дату составления отчета; о расходах, понесенных доверительным управляющим в связи с осуществлением управления имуществом ОФБУ, за отчетный период; о доходах (прибыли), полученных доверительным управляющим за этот период; о доходах, приходящихся на сертификат долевого участия учредителя управления; о составе портфеля инвестиций, сформированного в соответствии с инвестиционной декларацией.

Существенными особенностями отличается исполнение обязательств, вытекающих из договора доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации. Указом Президента Российской Федерации от 9 декабря 1996 г. № 1660 установлено, что доверительный управляющий не имеет права распоряжаться акциями, переданными ему в доверительное управление. Кроме того, осуществляя управление указанными акциями, доверительный управляющий обязан согласовывать письменно свое голосование с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации. К числу вопросов, голосование по которым требует такого согласования, отне-

948

4. Прекращение договора

сены, в частности, вопросы: реорганизации и ликвидации акционерного общества; внесения изменений и дополнений в учредительные документы общества; изменения величины его уставного капитала; совершения крупной сделки от имени акционерного общества; принятия решения об участии акционерного общества в других организациях; эмиссии ценных бумаг акционерного общества; утверждения годовых отчетов.

Кроме того, в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 7 августа 1997 г. № 989 на доверительного управляющего дополнительно возлагаются обязанности по проведению мероприятий, направленных на повышение курсовой стоимости и ликвидности акций, а также на ликвидацию и недопущение в дальнейшем возникновения задолженности акционерного общества перед бюджетами всех уровней, по выплате заработной платы и иным обязательным платежам. Данным постановлением установлено также, что источником компенсации необходимых расходов, производимых доверительным управляющим при управлении акциями, должны служить дивиденды по этим акциям, а при их недостаточности некомпенсированная часть затрат относится на убытки доверительного управляющего.

Доверительный управляющий обязан обеспечивать предоставление учредителю доверительного управления отчета о своей деятельности в срок не позднее 15 дней с даты, установленной законодательством для сдачи полугодовой и годовой бухгалтерской отчетности. Помимо этого, доверительный управляющий должен в 15-дневный срок представлять по запросу учредителя любые документы и сведения о своей деятельности в качестве доверительного управляющего.

4. Прекращение договора

Общие основания прекращения договора доверительного управления имуществом, как известно, установлены ст. 1024 ГК, не оставляющей возможности для определения иными правовыми актами других обстоятельств, которые могли бы служить дополнительными основаниями прекращения договора доверительного управления имуществом.

Вместе с тем нормы о таких основаниях прекращения договора доверительного управления, как смерть гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидация юридического лица – выгодоприобретателя; отказ выгодоприобретателя от получения выгод по договору, являются диспозитивными, поэтому в этих случаях сторонами договора доверительного управления имуществом могут быть предусмотрены иные последствия, исключающие прекращение договора.

В остальных же случаях – смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим, признания его недееспособным, ограниченно

949

Глава 16. Особенности доверительного управления ценными бумагами

дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом); признания несостоятельным (банкротом) гражданина-предпринимателя, являющегося учредителем управления; отказа доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом; отказа учредителя управления от договора по иным причинам при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения – названные обстоятельства являются безусловным основанием прекращения договора доверительного управления имуществом, что не может быть изменено соглашением сторон.

Применительно к случаям отказа одной из сторон от договора доверительного управления установлено правило, согласно которому другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора. Однако договором может быть установлен иной срок для уведомления контрагента.

Прекращение договора доверительного управления имуществом влечет то последствие, что имущество, находящееся в доверительном управлении, должно быть передано учредителю управления. Вместе с тем и в этом случае конкретным договором может быть предусмотрено иное (п. 3 ст. 1024 ГК).

Как уже отмечалось, особенности доверительного управления ценными бумагами могут быть определены законом (ст. 1025 ГК). Между тем в отдельных нормативных правовых актах, регламентирующих отношения, связанные с доверительным управлением ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, все же содержатся отдельные специальные правила, относящиеся к основаниям и порядку прекращения соответствующих договоров. Так, в Правилах проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, имеется положение о том, что указанный договор доверительного управления прекращается вследствие отказа учредителя управления от договора. При этом доверительный управляющий должен быть уведомлен не позднее чем за 10 дней до прекращения договора об отказе учредителя управления от договора (п. 31 Правил).

Очевидно, что данные положения могут применяться лишь в части, не противоречащей ст. 1025 ГК. Поэтому правильным будет вывод о том, что и применительно к договору доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ отказ учредителя доверительного управления от договора, если он заявлен не в

950

4. Прекращение договора

связи с невозможностью личного исполнения обязательств доверительным управляющим, может служить основанием прекращения договора доверительного управления лишь при условии выплаты доверительному управляющему вознаграждения, обусловленного договором.

Что касается положения об уведомлении доверительного управляющего об отказе учредителя управления от договора за 10 дней до прекращения договора (а не за три месяца, как это предусмотрено п. 2 ст. 1025 ГК), то оно может применяться только в том случае, если будет перенесено в текст конкретного договора (в качестве его условия). В противном случае указанная норма как противоречащая ГК должна признаваться не имеющей юридической силы.

Специальные правила, определяющие особые основания и порядок прекращения договоров доверительного управления, можно обнаружить и в Инструкции ЦБ РФ. Правда, все указанные правила касаются лишь договоров доверительного управления имуществом общих фондов банковского управления. В частности, согласно Инструкции ЦБ РФ (п. 6.21) ОФБУ прекращается в случае отзыва у кредитной организации – доверительного управляющего лицензии на осуществление банковских операций или аннулирования лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, дающей право на осуществление деятельности по доверительному управлению, а также при наличии иных оснований для прекращения договоров доверительного управления кредитной организации – доверительного управляющего со всеми учредителями ОФБУ, предусмотренных законодательством или договором доверительного управления.

В случае прекращения договоров доверительного управления со всеми учредителями ОФБУ кредитная организация – доверительный управляющий – обязана уведомить об этом не только всех учредителей доверительного управления и выгодоприобретателей, но и кредиторов по сделкам, заключенным в процессе доверительного управления имуществом ОФБУ, в срок, не превышающий 30 дней со дня наступления обстоятельств, признанных основаниями прекращения договоров доверительного управления. При этом обязанности, возникшие до прекращения договоров доверительного управления, должны быть исполнены доверительным управляющим. ОФБУ считается прекращенным с момента надлежащего исполнения всех обязательств по договорам доверительного управления.

Весьма своеобразным образом определяются последствия прекращения договоров доверительного управления имуществом ОФБУ. В соответствии с Инструкцией ЦБ РФ (п. 6.22 и 6.23) в случае прекращения деятельности ОФБУ учредители доверительного управления имеют право обменять имеющиеся у них сертификаты долевого участия на

денежные средства в размере существующей доли в составе управляе-

951