!!Экзамен зачет 2023 год / Иоффе Обязательственное право

не вправе взыскать убытки, причиненные их бездейст вием. За ним, однако, следует в таких случаях признать право на зачет в сумму убытков причитающихся с него в пользу наследников выплат, которые получил бы сам поверенный, если бы оставался в живых к моменту пре кращения уже частично исполненного договора. То же правило должно применяться к отношениям доверителя с правопреемниками ликвидированного юридического лица — поверенного, если необходимые действия не со вершит ликвидатор юридического лица.

Г л а в а 3

ДОГОВОР КОМИССИИ

§ 1. Общие правила о договоре комиссии

Понятие договора комиссии. Так же как и поручение, договор комиссии заключается для того, чтобы сделку в интересах одного лица можно было совершить посред ством действий другого субъекта. Действительно, в до говоре комиссии участвуют два контрагента — комиссио нер и комитент, причем комиссионер обязуется совершить одну или несколько сделок для комитента по его поруче нию (ч. 1 ст. 404 ГК). Нетрудно заметить, что комиссио нер по своему правовому положению напоминает пове ренного, ибо и он совершает сделки для другого контр агента, а фигура доверителя заменяется в этом обяза тельстве фигурой комитента, в интересах которого соот ветствующие сделки должны быть совершены. Сходство проявляется и в том, что комиссионер в такой же сте пени действует за счет комитента, как поверенный за счет доверителя. Однако эти договоры существенно от личаются друг от друга в двух отношениях.

Договор поручения может быть возмездным и без возмездным с тем, что при отсутствии в нем иных ука заний он считается безвозмездным. Напротив, комиссия всегда возмездна, и комиссионер во всех случаях имеет право получить от комитента вознаграждение, даже если бы договором оно не было предусмотрено. Вместе с тем поверенный действует не только за счет, но и от имени доверителя, тогда как комиссионер действует за

521

счет комитента, но выступает в гражданском обороте от собственного имени. Когда, например, комиссионный магазин реализует сданное на комиссию имущество гра жданина, он, а не гражданин признается продавцом, но вырученные от реализации деньги передаются затем ко митенту за вычетом суммы вознаграждения, причитаю щегося комиссионному магазину.

Ввиду того, что поверенный выступает от имени до верителя, а комиссионер от собственного имени, но в то же время каждый из них совершает сделки для другого лица, принято различать прямое представительство,

возникающее на основе договора поручения, и косвенное представительство, устанавливаемое в силу договора комиссии. Понятие договора комиссии и должно быть определено с учетом порождаемых им правоотношений по косвенному представительству.

Комиссия — это такой договор, в силу которого одна сторона, комиссионер, обязуется по поручению другой стороны, комитента, за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет коми0 тента.

Договор комиссии консенсуален и признается заклю ченным в момент, когда контрагенты достигли соответ ствующего соглашения. Сделанный вывод не меняется вследствие того, что, например, принятие комиссион ными магазинами имущества на комиссию по времени совпадает с моментом заключения договора. Конечно, прежде чем заключить договор, магазин осматривает сдаваемую вещь, оценивает ее и т. п. Но передается вещь лишь после того, как договор заключен, и только на основе договора. Вот почему он всегда консенсуа лен. Распределение прав и обязанностей между участ никами комиссии строится по модели взаимного до говора: комиссионер должен совершить порученные ему сделки, но имеет право на вознаграждение, а коми тент обязан уплатить обусловленное вознаграждение, но управомочен требовать совершения порученных сделок. Поскольку же уплата вознаграждения комиссионеру со ставляет обязательный элемент комиссии, не вызывает сомнений и ее возмездный характер.

Наиболее широко комиссионный договор применя ется в отношениях между гражданами, сдающими свое имущество на комиссию, и обслуживающими их потреб

522

ности комиссионными магазинами. Начиная с 1953 года введена комиссионная продажа сельскохозяйственной продукции колхозов через систему потребительской ко операции. Постановлением Совета Министров СССР

от 1 апреля 1959 г. «О мерах по улучшению распростра нения книг»1 предусмотрена передача издательствами для продажи на комиссионных началах книготоргую щим организациям книг, выпущенных сверх согласован ных с ними тиражей. Договор комиссии применяется также в случаях, когда предприятия и иные хозяйствен

торы, либо когда они приобретают или реализуют какое либо имущество за границей через посредство экспортно импортных объединений.

Участники договора комиссии связаны единым обя зательством, в котором, однако, различаются внутренние и внешние отношения. Внутренние отношения характе ризуются тем, что комиссионер совершает сделку не для себя, а для комитента. Однако во внешних отношениях, в отношениях с третьими лицами он действует от соб ственного имени, как если бы ему принадлежали осу ществляемые права и обязанности или как если бы новые права и обязанности он приобретал для себя (ст. 406 ГК). Например, собственником имущества, сда ваемого на комиссию, является комитент, но в отноше ниях с покупателем функции собственника выполняет комиссионный магазин. Деньги, вырученные от реализа ции сданного на комиссию имущества, впоследствии бу дут переданы комитенту, но уплатить их покупатель обя зан комиссионному магазину, выступающему в качестве продавца в договоре купли продажи. Тот факт, что ко миссионер выступает в отношениях с третьими лицами как носитель прав и обязанностей, остается для этих от ношений незыблемым, даже когда комитент упоминается при совершении сделки или вступает в непосредствен ные контакты с контрагентами в процессе исполнения установленного комиссионером обязательства.

Иначе складываются возникающие в силу договора комиссии внутренние отношения. Они аналогичны пра воотношениям, основанным на договоре поручения. И

1 СП СССР 1959 г. № 7, ст. 43.

523

если в ряде случаев применяемые к ним правила отли чаются от норм, посвященных договору поручения, то это объясняется природой порождаемых комиссионным договором внешних отношений. Кроме того, как будет видно из дальнейшего, некоторые особенности договора комиссии обусловливаются свойственным ему обязатель ным элементом возмездности.

Элементы договора комиссии. В качестве субъектов

этого договора, т. е. комитента и комиссионера, могут выступать как граждане, так и юридические лица.

Комиссионером, по общему правилу, является не гражданин, а организация, причем такая, для которой ко миссионные сделки составляют основной или один из ос новных видов ее уставной деятельности. Таковы, напри мер, комиссионные магазины, органы потребительской кооперации при комиссионной продаже продукции кол хозов, экспортно импортные организации в отношении имущества, приобретаемого по внешнеторговым сдел кам, и т. п. Ввиду возмездности договора комиссии граждане не имеют права систематически заключать его в качестве комиссионеров, ибо это, по сути дела, при крывало бы запрещенную законом частную посредни ческую деятельность. В тех редких случаях, когда граж дане принимают на себя функции комиссионеров (на пример, при продаже колхозником на рынке вместе со своими продуктами также продуктов соседа), они обычно делают это в порядке товарищеской услуги и не взи мают особого вознаграждения, несмотря на возмезд ность комиссии.

Комитентами могут быть в договорах одной группы (например, в отношениях с комиссионными магазинами) только граждане, а в договорах другой группы (напри мер, в комиссионных отношениях с экспортно импорт ными объединениями)— только организации. Социали стические организации вправе прибегать к помощи ко миссионера для целей реализации или приобретения имущества лишь при том непременном условии, что та кое право им предоставлено по прямому указанию за кона. Что же касается граждан, то совершение ими в качестве комитентов дозволенных законом комиссион ных сделок охватывается их общей правоспособностью, а для того, чтобы самостоятельно вступать в правоот ношения с комиссионером, они должны обладать и

524

гражданской дееспособностью, т. е. достичь 18 летнего возраста. Но в отступление от этого общего принципа Правила торговли в комиссионных магазинах по про даже промышленных товаров, утвержденные Минис терством торговли РСФСР 14 апреля 1969 г., разрешают гражданам сдавать имущество на комиссию по дости жении 16 лет.

Материальный объект в договоре комиссии имеется лишь постольку, поскольку комиссионеру принадлежит право на денежное вознаграждение. Но смысл договора состоит не в этом, а в обеспечиваемом им совершении сделок одним лицом для другого. Рассматривая комис сию с точки зрения ее основной цели, приходится кон статировать, что материальный объект здесь либо вовсе отсутствует, либо является одновременно объектом и той сделки (например, купли продажи), совершить которую обязуется комиссионер. Он не составляет, следователь но, обязательного элемента не только договора поруче ния, но и договора комиссии.

Вместе с тем договор комиссии при всех обстоятель ствах обладает юридическим объектом. Его образуют те действия комиссионера, на которые вправе притязать комитент. Комиссионеру поручается совершить для коми тента одну или несколько гражданско правовых сделок. При этом предметом комиссии могут быть всякие не за прещенные законом сделки, но в современных условиях к ней прибегают обычно лишь в целях совершения купли продажи. Если комиссионеру иногда и поручаются другие сделки, например страхование имущества, то чаще всего такое поручение сопровождает возлагаемую на него ос новную функцию — продать сданную на комиссию вещь или наоборот, приобрести ее для комитента.

Форма, обязательная для договора комиссии, опре делена ст. 405 ГК. Независимо от суммы и состава уча стников договора он должен быть оформлен письменно с тем, что в противном случае стороны не смогут ссы латься в судебном споре на свидетельские показания, но не лишаются права обосновывать свои требования письменными доказательствами.

Введение письменной формы, независимо от суммы и состава участников комиссии, оправдано самой ее при родой. Поскольку комиссионер выступает как носитель прав и обязанностей, фактически принадлежащих дру

525

тому лицу или приобретаемых для него, нужны особые, квалифицированные средства доказывания действитель ной природы правоотношений, связывающих комиссио нера с комитентом. Такой характер как раз и носят письменные доказательства. К тому же функции комис сионеров в подавляющем большинстве случаев выпол няют социалистические организации, обязываемые пра вилами их работы к выдаче комитентам квитанций или других документов, которые не только подтверждают за ключение договора, но и, будучи выписанными на фор мулярном бланке, очерчивают основные права и обя занности контрагентов. '

Срок важен здесь для определения момента, не по зднее которого должна быть совершена порученная комиссионеру сделка. Он не всегда совпадает со сроком действия комиссионного договора. Стороны могут, в частности, договориться, что, если к установленному сроку заключение сделки не последует, они определят новый срок с внесением в содержание будущей сделки

в ее совершении. Нет также оснований считать комис сионера допустившим просрочку, если ему не удалось совершить порученную сделку в назначенный срок. От него нельзя требовать большего, чем принятия мер, необходимых для реализации поручения. Но если, не смотря на это, поручение не будет выполнено, нет ос нований полагать, что комиссионер нарушил свою обя занность. Кроме того, договор комиссии, так же как и договор поручения, хотя и с некоторыми отличиями от него, может быть расторгнут по заявлению одного из контрагентов. Поэтому даже и установленный в дого воре срок сам по себе не гарантирует сохранения обя зательства между комитентом и комиссионером на весь охватываемый им период.

Права и обязанности, которыми обладают участники комиссионного договора, группируются вокруг двух основных его целей исполнения поручения комиссио нером, а также уплаты ему денежной компенсации и обусловленного вознаграждения комитентом.

Исполнение поручения основывается на полномочиях, которыми комиссионер снабжается так же, как и поверен ный. Он вправе заключить только такую сделку, которая

526

ему поручена комитентом (например, продать имуще ство, а не сдать внаем, или купить данную, а не иную вещь). Но по договору с третьим лицом приобретает права и становится обязанным комиссионер, а не коми тент. Поэтому комиссионеру не выдается доверенность и нет нужды в проверке его полномочий. Выйдя за пре делы порученного, комиссионер сам становится обязан ным перед стороной, с которой он совершил сделку, и несет ответственность за ее совершение перед комитентом.

Наряду с полномочиями комиссионеру могут быть даны указания о способах реализации поручения. Отсту пить от них комиссионер, подобно поверенному, вправе, лишь если в силу изменившихся обстоятельств это необ ходимо в интересах комитента, снестись с которым невоз можно либо ответ от которого на специально сделанный запрос не получен своевременно (ч. 1 ст. 409 ГК). В част ности, когда в распоряжении комиссионера находятся скоропортящиеся предметы, не реализуемые по цене, наз наченной комитентом, комиссионер вправе, а если того требуют интересы комитента, то и обязан продать их по рыночной цене, поскольку для получения новых ука заний нет времени, или комитент, извещенный о необ ходимости продажи, медлит с ответом. Но, кроме того, учитывая возмездный характер деятельности комиссио нера, закон (ч. 1 ст. 408) возлагает на него общую обя занность принять все меры к тому, чтобы поручение было исполнено на наиболее выгодных для комитента условиях. Последнее правило приобретает существенное значение в области внешней торговли, где нужно строго учитывать рыночную конъюнктуру, ее возможные коле бания и т. п. Во внутреннем обороте оно обычно не при обретает существенного практического смысла ввиду ста бильности социалистической экономики, а также в связи с тем, что по принципиальным соображениям недопусти мо ориентировать комиссионные предприятия на вздува ние цен и иные способы извлечения выгод для комитента за счет других лиц. Если, однако, сделка будет совер шена на более выгодных условиях, чем первоначально согласованные, вся выгода должна поступить комитенту (ч. 2 ст. 408 ГК).

Чисто экономический интерес комитента сосредоточен, конечно, на цене совершаемой для него сделки. Здесь мыслимы отклонения двоякого рода (чч. 2 4 ст. 409 ГК).

527

Во первых, комиссионер продает имущество по цене ниже той, которая назначена комитентом. Он не отвечает за возникшие убытки, если докажет, что: а) не было воз можности продать имущество по назначенной цене и продажа по низшей цене предупредила еще большие убытки; б) нельзя было связаться с комитентом для по лучения от него необходимых указаний или комитент своевременно не ответил на направленный ему запрос. При отсутствии любого из перечисленных условий раз ница в ценах относится на счет комиссионера.

Во вторых, комиссионер покупает имущество по цене, превышающей установленные комитентом лимиты. Если комитент, получив от комиссионера соответствующее уве домление, сразу же не заявит о нежелании оплачивать разницу в ценах, он признается принявшим покупку. На против, комитент, своевременно сделавший такое заявле ние, свободен от совершенной для него покупки.

Однако в любом из названных случаев комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки, если комиссионер сообщит, что разницу в ценах принимает на свой счет.

Чаще всего комиссионная сделка направлена либо на реализацию вещей комитента, либо на приобретение для него соответствующего имущества. Но, несмотря на то, что участником договора, совершенного с третьим лицом, становится сам комиссионер, имущество, полученное им от комитента или приобретенное для последнего, состав ляет собственность комитента (ст. 407 ГК). Поэтому ко митент несет и риск его случайной гибели. Что же касается комиссионера, то он обязан принять все меры к сохране нию вверенного ему имущества, неся ответственность за утрату, недостачу или повреждение этого имущества, происшедшие по его вине (ч. 1 ст. 412 ГК). При этом, поскольку имущество в момент повреждения или утраты находилось во владении комиссионера, он предполагается виновным до тех пор, пока положительно не будет дока зано обратное. В то же время по условиям договора или по прямому указанию закона на комиссионера может быть возложена обязанность застраховать сданное на ко миссию имущество даже и от риска его случайной гибели. Если комиссионер этого не сделает, а незастрахованное имущество погибнет, он обязан возместить причиненные

528

комитенту убытки, хотя бы имущество погибло в силу случайных обстоятельств (ч. 3 ст. 412 ГК). Забота комис сионера об имущественных интересах комитента должна проявляться, наконец, и в тех действиях, которые он обя зан совершить, если кто либо причинит ущерб находя щемуся у него имуществу комитента, либо если имуще ство от комитента или в его пользу прибудет с поврежде нием или недостачей, которые могут быть замечены при наружном осмотре. При таких обстоятельствах комиссио нер должен принять меры к охране прав комитента (на пример, установить личность причинившего вред), соб рать необходимые доказательства (например, потребо вать от транспортной организации, доставившей иму щество, составления коммерческого акта о повреждениях или недостаче) и немедленно обо всем уведомить коми тента (ч. 2 ст. 412 ГК). Убытки, возникшие в результате невыполнения комиссионером указанной обязанности, также относятся на его счет.

Ряд обязанностей участников договора комиссии при урочивается к моменту, когда порученная комиссионеру сделка уже совершена или даже исполнена. Комиссио нер должен исполнить обязанности и осуществить права, вытекающие из заключенной с третьим лицом сделки (ч. 1 ст. 411 ГК), а комитент освободить комиссионера от обязательств, которые тот в его интересах принял пе ред третьим лицом (п. 3 ст. 414 ГК).

Рассуждая абстрактно, можно, однако, представить случай, когда комиссионер заключил сделку для коми тента, но привлеченный им к этой сделке контрагент не выполняет своих обязательств. Хотя в правоотношениях с контрагентом состоит комиссионер, а не комитент, ч. 2 ст. 411 ГК исходит тем не менее из того, что комиссионер отвечает только за действительность, но не исполнимость сделки, заключенной им в интересах комитента. При на рушении условий договора третьим лицом комиссионер обязан немедленно уведомить об этом комитента, собрать и обеспечить необходимые доказательства, а комитент, получивший такое уведомление, вправе потребовать пе редачи ему всех претензий, имеющихся у комиссионера к контрагенту по совершенной сделке (чч. 3 4 ст. 411 ГК). Но комитент не может привлечь комиссионера к ответ ственности за неисполнение или ненадлежащее исполне ние договора. Для такой ответственности необходимо,

529

чтобы было прямо оговорено принятие комиссионером ручательства (делькредере) за исполнение сделки при влеченным им контрагентом. Однако это общее правило ч. 2 ст. 411 ГК в современных условиях редко при меняется на практике.

Во внутреннем обороте нашей страны предусмотрен ные договором комиссии сделки совершаются в отноше ниях с гражданами за наличный расчет, а в отношениях с организациями при помощи таких форм денежных расчетов через банк, применение которых, как правило, равносильно уплате денег. Вопрос о делькредере если и мог бы быть здесь поставлен, то лишь при безналичных расчетах с разрывом во времени между получением иму щества и его оплатой. Практически же надобность в делькредере возникает только в случаях, когда советская экспортно импортная организация на внешнеторговом рынке привлекает в качестве комиссионера какую либо иностранную фирму или сама действует как комиссионер. Если соответствующее соглашение достигнуто, а заклю ченная сделка согласно существующим коллизионным нормам должна подчиняться советскому законодатель ству, к ней и будут применены правила советских гра жданских кодексов о делькредере.

После того как комиссионер выполнит поручение, он обязан передать комитенту все полученное для него по сделке, совершенной с третьим лицом, и права в отноше нии третьего лица, на передаче которых настаивает комитент, а также представить отчет о своей деятельности по выполнению комиссионного поручения (ч. 1 ст. 413 ГК). Отчет считается принятым, если от комитента не после дует возражений в течение трех месяцев со дня получения отчета, причем срок иной продолжительности для пред ставления возражений, как и иной порядок принятия от чета, может быть предусмотрен в самом договоре комис сии (ч. 2 ст. 413 ГК). Но следует отметить, что требова ние о представлении отчета практически применимо лишь к сложным, и притом рассчитанным на длительное время, комиссионным правоотношениям (комиссионная продажа сельскохозяйственной продукции, книг и др. ). В остальных же случаях самая передача комитенту вырученных денег или купленного имущества свидетель ствует о том, как выполнено поручение комиссионером.

Обязанности комиссионера передать соответствует

530