!!Экзамен зачет 2023 год / Black Kraakman Tarasova - commentary

Закон об АО содержит требование о том, что протокол об итогах голосования подписывается членами счетной комиссии или лицом, выполняющим ее функции (пункт1 ст. 62 Закона об АО). В акционерном обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более пятисот, которое обязано поручить ведение и хранение реестра акционеров общества специализированному регистратору (абзац 2 пункта 3 ст. 44 Закона об АО), выполнение функций счетной комиссии может быть возложено на специализированного регистратора общества (пункт 3 ст. 56 Закона об АО).

На стадии доработки проекта закона об акционерных обществах в Государственной Думе Федерального Собрания высказывались предложения, сделать протокол об итогах голосования документом, подписываемым всеми членами счетной комиссии в обязательном порядке, но это предложение принято не было. После введения в действие Закона об АО сохраняется возможность неоднозначного толкования пункта 1 ст. 62 Закона об АО. В своих доводах авторы Комментария исходят из того, что счетная комиссия общества - это орган, количественный и персональный состав которого утверждается общим собранием акционеров. При этом срок полномочий этого органа Законом об АО не установлен и устанавливается акционерными обществами по своему усмотрению и теоретически может быть неограниченным, а реально на практике - 3-5 лет. Возможно, что на каком-либо общем собрании акционеров в течение установленного срока полномочий счетной комиссии один или даже несколько членов счетной комиссии не смогут принять участие в ее работе по уважительной причине (болезнь и т.п.). В настоящее время у акционерных обществ есть возможность отрегулировать указанный вопрос во внутреннем документе или уставе общества, поскольку Закон об АО не содержит также никаких положений в отношении правомочности счетной комиссии приступить к выполнению своих функций в зависимости от числа членов комиссии, принимающих участие в ее работе.

Право члена счетной комиссии на внесение в протокол об итогах голосования особого мнения о результатах подсчета голосов и подведении итогов голосования является одной из гарантий правильного подведения итогов голосования. Целесообразно было бы дополнить пункт 1 ст. 62 соответствующей нормой.360 До тех пор пока соответствующей нормы в Законе об АО нет, акционерные общества могли бы предусмотреть указанное право члена счетной комиссии при составлении протокола об итогах голосования во внутреннем документе или уставе общества.

Положение пункта 2 ст. 62 Закона об АО о том, что после составления протокола об итогах голосования и подписания протокола общего собрания акционеров бюллетени для голосования опечатываются счетной комиссией и сдаются в архив общества на хранение, по мнению

360 См. абзац 2 пункта 1 ст. 63 Модели закона об акционерных обществах.

авторов Комментария, вызывает некоторое недоумение. Пунктом 1 ст. 63 Закона об АО составление протокола общего собрания акционеров (процедуры иногда трудоемкой и достаточно длительной) допускается в 15-дневный срок. В такой ситуации непонятно, как и где хранит счетная комиссия бюллетени для голосования после составления протокола об итогах для голосования, если протокол общего собрания акционеров к этому времени еще не составлен. И для чего она продолжает хранить бюллетени для голосования после составления протокола об итогах голосования, его подписания членами счетной комиссии и занесения в протокол особого мнения членов комиссии в случае наличия такового? Такие “мелкие” небрежности окончательной редакции текста Закона об АО дают возможность для злоупотреблений в обход сложных и продуманных механизмов Закона об АО, имеющих своей конечной направленностью защиту прав и интересов акционеров. Целесообразно непосредственно после составления и подписания протокола об итогах голосования сразу же сложить все бюллетени для голосования в специально приспособленные для этой цели контейнеры и опечатать, чтобы никто не имел доступа к бюллетеням для голосования и чтобы они находились в целости и сохранности, если в дальнейшем встанет вопрос о подтверждении достоверности подведенных итогов голосования. Опечатанные бюллетени для голосования следовало бы сразу же сдать в архив общества на хранение по акту приема-передачи. В таком случае не будет возможности для злоупотреблений с бюллетенями для голосования и будет обоснованным возложить ответственность за правильное

подведение итогов голосования общего собрания акционеров на счетную комиссию.361

Пунктом 4 ст. 62 Закона об АО предусмотрена возможность не оглашать итоги голосования на общем собрании акционеров, а довести их до сведения акционеров после закрытия общего собрания акционеров. Указанная норма также имеет своей направленностью защиту прав и интересов акционеров. Акционерам должна быть гарантирована возможность получения информации об итогах голосования общего собрания акционеров. И соответствующая обязанность возложена на акционерное общество Законом об АО. Для акционерных обществ, которые технически не в состоянии быстро подсчитать голоса и подвести итоги голосования с тем, чтобы огласить их до закрытия общего собрания акционеров, Закон об АО предусматривает две альтернативные формы получения информации об итогах голосования: опубликование отчета об итогах голосования или направление его акционерам. Представляется, что указанное требование следовало бы применять ко всем акционерным обществам, а не только к тем, на которые возложена обязанность составления протокола об итогах голосования в соответствии с пунктом 1 ст. 62 Закона об АО, несмотря на то, что это требование содержится в

361 См. пункт 2 ст. 63 Модели закона об акционерных обществах.

статье Закона об АО, определяющей требования к протоколу об итогах голосования.

Отчет об итогах голосования общего собрания акционеров акционерного общества в случае, если итоги голосования не были оглашены на общем собрании акционеров, являются еще одним документом общества, с которым последнее обязано ознакомить акционеров. Закон об АО не содержит указания на то, какой орган составляет указанный отчет и в какой форме. Акционерным обществам было бы целесообразно возложить на счетную комиссию обязанность предоставить председателю (или секретарю) общего собрания акционеров выписку из протокола об итогах голосования, которая могла бы быть положена в основу составляемого отчета. Хотя указанное требование может быть и не обязательным, поскольку у председателя (или секретаря) общего собрания акционеров имеется возможность составить отчет на основании сведений, содержащихся в протоколе об итогах голосования, составленном счетной комиссией. Авторы Комментария рекомендовали бы акционерным обществам во внутренних документах или уставе определить лицо (лиц), ответственных за составление отчета об итогах голосования, поскольку важность этого документа очевидна: именно этот документ является источником информации для акционеров о принятых общим собранием акционеров решениях. Целесообразно возложить ответственность за составление отчета об итогах голосования на председателя и (или) секретаря общего собрания акционеров. Эти же лица должны подписать отчет.

Форму отчета об итогах голосования акционерные общества устанавливают самостоятельно. Как минимум, у акционеров должна иметься возможность иметь информацию о принятых общим собранием акционеров решениях. Вместе с тем, не следует перегружать отчет излишней информацией, поскольку это влечет для общества дополнительные расходы. На наш взгляд, в отчете об итогах голосования должны быть отражены следующие сведения:

время проведения общего собрания акционеров; повестка дня общего собрания акционеров;

кворум общего собрания акционеров (если определенные привилегированные акции голосуют не по всем вопросам повестки дня, то следует указать число голосующих акций по каждому вопросу);

порядок голосования на общем собрании;

принятые решения и число голосов, поданных за и против принятия каждого решения, а также число воздержавшихся голосов.

Возможно, вполне достаточным было бы информировать акционеров только о принятых общим собранием акционеров решениях, но это не будет соответствовать требованиям Закона об АО буквально, поскольку

Законом об АО предусмотрен не отчет о принятых общим собранием акционеров решениях, а именно отчет об итогах голосования.

Протокол общего собрания акционеров (ст. 63 Закона об АО)

Ст. 63 Закона об АО определяет требования к протоколу общего собрания акционеров. Протокол общего собрания акционеров является документом, в котором должны содержаться сведения, имеющие значение для управления акционерным обществом.

Протокол общего собрания акционеров может быть составлен как в ходе проведения собрания, так и после него, но не позднее 15 дней после закрытия собрания; протокол общего собрания акционеров подписывается председательствующим на общем собрании акционеров и секретарем общего собрания акционеров (пункт 1 ст. 63 Закона об АО). Для акционерного общества, в котором по итогам голосования общего собрания акционеров счетная комиссия составляет протокол об итогах голосования, последний подлежит приобщению к протоколу общего собрания акционеров (пункт 3 ст. 62 Закона об АО). Таким образом, протокол об итогах голосования также должен быть составлен не позднее пятнадцати дней после закрытия общего собрания акционеров.

В ряде случаев на практике протоколу общего собрания акционеров уделяется большое внимание. Так, в ходе общего собрания акционеров нередко ведется стенограмма или звукозапись или и то и другое одновременно, после чего составляется детальный протокол. Именно поэтому Закон об АО допускает составление протокола после закрытия общего собрания. Кроме того, у акционерных обществ с числом акционеров в несколько тысяч и более не всегда имеется техническая возможность подвести итоги голосования в ходе собрания, в связи с чем сведения об итогах голосования и решения, принятые собранием, не могут быть внесены в протокол, составленный в ходе собрания.

Закон об АО не содержит указания на то, кем ведется (или составляется) протокол общего собрания акционеров. Составление протокола общего собрания акционеров может быть поручено председателю или секретарю собрания, специально приглашенным лицам, которые могут вести стенограмму собрания, и любому иному лицу по усмотрению совета директоров (наблюдательного совета) общества. За достоверность сведений, содержащихся в протоколе общего собрания акционеров, ответственность перед обществом и его акционерами несут председательствующий на общем собрании акционеров и секретарь общего собрания акционеров, которые должны подписать протокол. В случае, если составление протокола (стенограммы) общего собрания акционеров поручено иным, кроме председателя и секретаря собрания, лицам, в протоколе следует указать этих лиц. Кроме того, указанным лицам целесообразно также подписать протокол (стенограмму).

В соответствии с пунктом 2 ст. 67 Закона об АО председательствующим на общем собрании акционеров является председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества. Так, уставом акционерного общества может быть установлено, что председательствующим на общем собрании акционеров может быть иной член совета директоров (наблюдательного совета) общества или акционер. В случае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества его функции осуществляет один из членов совета директоров (наблюдательного совета) общества по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества (пункт 3 ст. 67 Закона об АО).

Для акционерных обществ, которые не имеют совета директоров (наблюдательного совета) общества, в своем уставе или во внутреннем документе общества следует определить лицо, которое будет председательствующим на общем собрании акционеров, или в каком порядке избирается председательствующий. Казалось бы, что логичным было бы избирать председателя на общем собрании акционеров. Однако Закон об АО, необоснованно ограничив в ст. 48 компетенцию общего собрания акционеров только вопросами, перечисленными в этой статье и прямо предусмотренными Законом об АО, не позволяет избирать председателя на собрании.362

Закон об АО не содержит никаких положений в отношении того, кем осуществляется выполнение функций секретаря общего собрания акционеров: избирается ли секретарь на общем собрании или выполнение его функций поручается должностному лицу общества или акционеру. Опять же, логичным было бы избирать секретаря на общем собрании, однако это недопустимо в соответствии со ст. 48 Закона об АО. Таким образом, акционерным обществам в своем уставе или во внутреннем документе следует установить лицо, которому поручается осуществление функций секретаря общего собрания акционеров.

Закон об АО устанавливает перечень сведений, которые должны быть указаны в протоколе в обязательном порядке (пункт 2 ст. 63). К числу указанных сведений относятся:

место и время проведения общего собрания акционеров, общее количество голосов, которыми обладают акционеры - владельцы голосующих акций общества;

количество голосов, которым обладают акционеры, принимающие участие в собрании;

председатель (президиум) и секретарь собрания; повестка дня собрания; основные положения выступлений;

362 См. более подробно комментарий ст. 48 Закона об АО в настоящей главе.

вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним; решения, принятые собранием.

В том случае, если привилегированными акциями общества предоставляется право голоса только по отдельным вопросам повестки дня общего собрания акционеров, но не по всем вопросам, в протоколе общего собрания акционеров следует указать общее количество голосов, которыми обладают акционеры - владельцы голосующих акций общества, и количество голосов, которыми обладают принимающие участие в

общем собрании акционеры по каждому вопросу повестки дня отдельно.363

Кроме вышеуказанных сведений в протоколе общего собрания акционеров целесообразно указать приглашенных лиц, форму голосования (с использованием бюллетеней для голосования, карточек и т.п.), состав счетной комиссии в случае ее создания и лицо, составившее протокол. Если к участию в собрании допускаются “опоздавшие” акционеры, то следует указать время их прибытия. Если в ходе собрания ведется стенограмма или звукозапись, то целесообразно также указать соответствующую информацию.

Протокол общего собрания акционеров составляется в произвольной форме. Будет целесообразным изготовить машинописный текст. Однако, не явится также нарушением, если текст протокола будет рукописным. Так, представляется вполне вероятным, что в ряде акционерных обществ с небольшим числом акционеров протокол может составляться от руки непосредственно в ходе проведения общего собрания акционеров.

363 О понятии “голосующие акции” акционерного общества см. комментарий ст. 49 Закона об АО в настоящей главе.

Об указании голосующих акций акционерного общества в протоколе общего собрания акционеров см. комментарий ст. 58 Закона об АО в настоящей главе.

Глава VIII. Совет директоров (наблюдательный совет) общества и исполнительный орган общества

В главе VIII Закона об АО определены структура, компетенция и порядок формирования постоянно действующих органов управления акционерного общества: совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительного органа общества. Общее собрание акционеров также признается органом управления акционерного общества, однако не является постоянно действующим органом.364

Структура постоянно действующих органов управления общества

Основополагающим признаком акционерного общества как организационной формы осуществления бизнеса как в России, так и в других странах, является разделение полномочий между вышестоящим коллегиальным органом, осуществляющим общее руководство деятельностью общества и отвечающим за определение стратегии коммерческой деятельности в целом, и нижестоящим исполнительным органом, обеспечивающим руководство текущей деятельностью общества.

Важнейшим достоинством Закона об АО является его необыкновенная гибкость в отношении структуры и компетенции постоянно действующих органов управления акционерного общества. Допускается возможность структуры управления американского типа – с советом директоров и главным управляющим, которого ГК РФ и Закон об АО именуют единоличным исполнительным органом. Допускается также возможность структуры управления германского типа – с советом директоров (наблюдательным советом) и управленческим советом, который ГК РФ и Закон об АО именуют коллегиальным исполнительным органом. Акционерные общества с числом акционеров менее пятидесяти вообще могут обойтись без совета директоров (наблюдательного совета), и в таком случае полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее собрание акционеров (абзац 2 пункта 1 ст. 64 Закона об АО).

Закон об АО также обеспечивает гибкость в определении компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. В ст. 65 Закона об АО предусмотрено, что в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества. Кроме того, в ст. 65 Закона об АО перечислены вопросы, относящиеся к исключительной компетенции

364 Более подробно об общем собрании акционеров см. Часть II Комментария, глава

VII.

совета директоров (наблюдательного совета) общества. Перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, может быть расширен уставом общества (подпункт 19 ст. 65 Закона об АО). Несмотря на то, что подобная возможность Законом об АО прямо не предусмотрена, представляется, что устав общества может содержать перечень вопросов, относящихся к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, которая не является исключительной.365 Подобная гибкость являет собой разительный контраст с жесткостью норм ст. 48 Закона об АО, содержащей исчерпывающий перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания акционеров, который не может быть расширен уставом общества.

В определении компетенции исполнительного органа общества Закон об АО также обеспечивает гибкость. Так, он не содержит перечня вопросов, относящихся к компетенции исполнительного органа общества. Вместо этого, абзацем 1 пункта 1 ст. 69 Закона об АО просто предусмотрено, что исполнительный орган общества осуществляет руководство текущей деятельностью акционерного общества. Кроме того, абзацем 2 пункта 3 ст. 103 ГК РФ предусмотрено, что к компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом (общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества), определенную федеральным законом или уставом общества. Указанное широкое по содержанию положение о компетенции исполнительного органа общества будет означать, что решение большого круга вопросов потенциально будет относиться к компетенции как совета директоров (наблюдательного совета) общества, так и исполнительного органа общества. Разграничить компетенцию этих органов управления по указанным вопросам, которые могут быть отнесены к компетенции одновременно того и другого органа, возможно в уставе общества. Иная альтернатива указанному подходу состоит, на наш взгляд, в том, что решение о разграничении компетенции может быть принято советом директоров (наблюдательным советом) общества как вышестоящим органом.366

Все акционерные общества должны иметь единоличный исполнительный орган общества – директора (генерального директора) (абзац 1 пункта 1 ст. 69 Закона об АО). Акционерное общество может также иметь коллегиальный исполнительный орган – правление (дирекцию) (абзац 1 пункта 1 ст. 69 Закона об АО). В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа

365См. более подробно настоящую главу Комментария, комментарий ст. 65 Закона об

АО.

366О полномочии совета директоров (наблюдательного совета) общества решать, какие вопросы относятся к его компетенции, см. настоящую главу Комментария, комментарий ст. 65 Закона об АО.

общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) (абзац 2 пункта 1 ст. 69 Закона об АО).

Зачастую, хотя это и совсем необязательно, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, будет являться членом совета директоров (наблюдательного совета) общества. Однако, указанное лицо не может быть одновременно предсeдателем совета директоров (наблюдательного совета) общества (абзац 1 пункта 2 ст. 66 Закона об АО). Подобное ограничение обеспечивает сохранение полномочия по наблюдению за исполнительным органом общества со стороны совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Акционерное общество, в котором имеется совет директоров (наблюдательный совет) общества, но отсутствует коллегиальный исполнительный орган, во всем, что касается исполнения решений совета директоров (наблюдательного совета) общества и руководства текущей деятельностью общества, полагается на лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа общества. Указанная структура управления типична для американских и английских компаний, также как и для многих российских. В противоположность этому, многие германские компании имеют как наблюдательный совет (совет директоров), так и коллегиальный исполнительный орган, который в Германии называется управленческим советом.367 В соответствии с законодательством Германии компании с числом работников более двух тысяч должны выделить пятьдесят процентов мест в наблюдательном

совете для представителей работников на основании системы, известной как “кодетерминация”.368, 369

Совет директоров (наблюдательный совет) общества (ст. 64 Закона об АО)

В абзаце 1 пункта 1 ст. 64 Закона об АО предусмотрено, что совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Законом об АО к исключительной компетенции общего собрания акционеров. В абзаце 1 ст. 65 Закона об АО содержится норма в отношении компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, аналогичная норме абзаца 1 пункта 1 ст. 64 Закона об АО.

Общее руководство деятельностью общества, осуществляемое советом

367В соответствии со ст. 30 Artiengesellschaft (закон об акционерных обществах Германии) общество должно иметь совет директоров. В соответствии со ст. 76 общество, акционерный капитал которого составляет более трех миллионов немецких марок, должно иметь многочисленный по составу управленческий совет, однако допускается наличие управленческого совета в составе одного члена.

368Авторский перевод с английского понятия “codetermination”.

369Акт о кодетерминации работников, § 1 (1996).

директоров (наблюдательным советом) общества, отлично от руководства текущей деятельностью общества, осуществляемого исполнительным органом общества (абзац 1 пункта 1 ст. 69 Закона об АО).

В соответствии с абзацем 1 пункта 2 ст. 103 ГК РФ акционерное общество с числом акционеров пятьдесят и менее может обойтись без совета директоров (наблюдательного совета) общества, что должно быть отражено в уставе общества. Абзацем 2 пункта 1 ст. 64 Закона об АО предусмотрено практически аналогичное положение, однако Закон об АО не вполне точно следует формулировке ГК РФ и допускает указанную гибкость для акционерных обществ с числом акционеров менее пятидесяти. В соответствии с абзацем 2 пункта 1 ст. 64 Закона об АО, если совет директоров (наблюдательный совет) в обществе не создается, его функции осуществляет общее собрание акционеров.370 Кроме того, в этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня, который в ином случае относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

К сожалению, к числу до конца не продуманных законодателем в Законе об АО вопросов относится вопрос о том, каким образом акционерные общества будут осуществлять деятельность при отсутствии такого органа управления как совет директоров (наблюдательный совет) общества. Целый ряд вопросов возникает при подготовке и проведении общего собрания акционеров в дополнение к тем, которые упомянуты в абзаце 2 пункта 1 ст. 64 Закона об АО. К числу указанных вопросов относятся:

1)Кто определяет дату, место и время проведения общего собрания акционеров (ст. 54 Закона об АО)?

2)Кто определяет дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (ст. 54 Закона об АО)?

3)Кто определяет порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания акционеров (ст. 54 Закона об АО)?

4)Кто определяет перечень информации (материалов), предоставляемых акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров (ст. 54 Закона об АО)?

5)Кто представляет на рассмотрение годового общего собрания акционеров годовой отчет общества, годовой бухгалтерский баланс и счет прибылей и убытков (абзац 3 пункта 1 ст. 47 Закона об АО)?

6)Кто определяет форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования бюллетенями (ст. 54 Закона об АО)?

370На наш взгляд, в абзаце 2 пункта 1 ст. 64 Закона об АО имелись в виду не функции,

аполномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества, которые осуществляет общее собрание акционеров. См. пункт 2 ст. 65 Модели закона об акционерных обществах.