36. Особенности правового статуса основных и дочерних хозяйственных обществ

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Основное общество (товарищество) - это хозяйственное общество (товарищество), которое определяет решения других хозяйственных обществ, признаваемых дочерними.

НПА: ст. 67.3 ГК, ст. 6 Закона об АО, ст. 6 Закона об ООО

Основное общество или товарищество и дочернее общество не являются особыми организационно-правовыми формами предпринимательской деятельности, они используются для обозначения отношений экономической зависимости между двумя юридическими лицами.

Основное общество + дочернее = наиболее распространенный вид холдингового объединения.

Основания дочерности

Между основным и дочерним хозяйственными обществами возникают отношения экономического контроля, именуемые для этого случая отношениями дочерности.

1. «Дочерность» более узкое понятие, чем «холдинговые отношения»: используется только применительно к хоз обществам

2. НО! дочерность может быть установлена "для каждой конкретной сделки" <1> и не предполагать долгосрочных отношений, направленных на обеспечение организационного единства холдингового объединения.

Дочерность является разновидностью холдинговых отношений (отношений экономического контроля) между юридическими лицами определенных организационно-правовых форм: хозяйственным обществом (товариществом) в качестве основного и дочерним обществом.

Легальными основаниями отношений дочерности являются:

• преобладающее участие в уставном капитале (имущественный тип зависимости),

• договор (договорный тип зависимости),

• иные обстоятельства (в том числе фактический контроль).

Перечень оснований установления дочерности в соответствии с законодательством является открытым.

1. Преобладающая доля участия в уставном капитале

Законодатель понимает преобладающее участие ситуативно, оценочно, исходя из совокупности обстоятельств - как способность одного лица определять решения другого, а не как преобладающее участие арифметически - в виде определенного процента владения уставным капиталом.

50%+ точно дает большинство, однако отсутствие 50% еще не говорит об отсутствии возможности давать обязательные указания.

Таким образом, преобладающей долей в уставном капитале хозяйственного общества признается такая доля участия, которая позволяет владельцу доли определять решения этого общества. Размер этой доли не определен в законе, а зависит от фактических обстоятельств и является предметом судебного усмотрения.

2. Наличие договора

экономический контроль основного общества над дочерним возникает в соответствии с заключенным между ними договором (по основаниям и на срок, которые определены договором).

Нет перечня договоров, которые могут порождать отношения дочерности. В законах о хозяйственных обществах (ст. 6 Закона об АО, ст. 6 Закона об ООО) лишь значится, что между основным и дочерним обществами может быть заключен договор, который предусматривает обязательные для дочернего общества указания, и что наличие такого договора служит основанием для привлечения основного общества к ответственности по сделкам, совершенным дочерним обществом во исполнение этих указаний.

Шиткина: при рассмотрении договорного типа дочерности необходимо разделять явления:

- собственно договорного холдинга, когда отношения дочерности возникают в силу, в рамках и на срок договора, в котором предусматривается право одного хозяйственного общества вследствие определенных оснований контролировать другое хозяйственное общество.

- холдинга, причиной формирования которого является гражданско-правовой договор, исполнение которого приводит к возникновению экономического контроля одной стороны над другой (таковыми могут быть, например, договоры доверительного управления акциями и иным имуществом, совместной деятельности, франчайзинга, кредитные договоры и проч.).

Примеры договоров:

Согласно п. 1 ст. 429.2 ГК РФ опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон  стороны могут обусловить опцион положениями, касающимися осуществления стороной соглашения о предоставлении опциона своих корпоративных прав и обязанностей.

+ договоры доверительного управления имуществом, совместной деятельности, залога имущества, франчайзинга.

Относить тот или иной договор к числу договоров, порождающих отношения дочерности, - вопрос условий конкретного договора и фактических обстоятельств, в которых он заключен и исполняется.

Отношения должны иметь стабильный, системный характер, влияющий на способность одной стороны договора определять решения другой стороны.

Иные обстоятельства, позволяющие определять решения

• в связи с наличием косвенного контроля через систему участия, когда основное общество контролирует "внучатое" через дочернее общество или фактический бенефициар осуществляет контроль через "цепочку" подконтрольных ему юридических лиц;

• в связи с отношениями аффилированности, позволяющими лицу образовывать единоличный исполнительный орган, формировать более 50% персонального состава совета директоров, коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества;

• в связи с реализацией прав по корпоративному договору, предоставлением дополнительных прав и обязанностей участникам ООО

Последствия признания общества дочерним/основным

Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного товарищества или общества.

Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества (пункт 3 статьи 401), за исключением случаев голосования основного хозяйственного товарищества или общества по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества, а также одобрения сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным хозяйственным товариществом или обществом убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу.