Учебный год 2023-2024 / Практикум (стр. 290)

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

присутствовало 15 членов кооператива, при этом общее число членов кооператива 25, из них, принимающих личное трудовое участие — 20; решение по вопросам повестки дня принято 2/3 голосов от числа членов кооператива, принявших участие в собрании; уведомления о проведении собрания были направлены членам кооператива за десять дней до проведения собрания; на собрании принимались решения по вопросам, не включенным в повестку дня.

Дайте оценку заявленным требованиям и установленным судом обстоятельствам.

8. Сельскохозяйственный производственный кооператив «Солнечный» в лице председателя кооператива Р. обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения налогового органа от 18.07.2013 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

По результатам проверки в представленной производственным кооперативом налоговой декларации налоговым органом сделан вывод о том, что кооператив не являлся сельскохозяйственным товаропроизводителем по смыслу положений п. 2 и п. 2.1 ст. 346.2 НК РФ, в связи с чем неправомерно применил налоговую ставку 0 процентов.

В ходе судебного заседания налоговый орган привел довод о том, что заявитель не производил сельскохозяйственную продукцию самостоятельно, а привлек к производству продукции третьих лиц по договору о совместной деятельности. То обстоятельство, что доля реализованной спорной продукции от общего объема полученного кооперативом дохода составляет 75 %, налоговым органом не оспаривается.

Какое решение надлежит принять арбитражному суду? Какое решение должен принять суд в случае, если будет установлено, что кооператив лишь осуществлял первичную и последующую (промышленную) переработку продукции из сельскохозяйственного сырья несобственного производства, и доля дохода от реализации такой продукции

вобщем объеме полученных им доходов от реализации товаров составила 95%?

9.По инициативе председателя кооператива без предварительного уведомления членов кооператива на общем собрании числом голосов не более одной трети от числа членов кооператива были приняты изменения в устав кооператива следующего содержания:

а) член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса, а оставшуюся часть в течение 2-х лет с момента регистрации;

б) кооператив имеет право выпускать акции, облигации и обязываться по векселям;

в) в случае смерти участника кооператива его наследники не могут быть приняты в члены кооператива, им выплачивается стоимость паевого взноса умершего члена кооператива;

г) резервный фонд в кооперативе не формируется.

Правомерно ли принятие соответствующих изменений в устав? Какие ошибки допущены при принятии решения о внесении изменений в устав кооператива? Ответ мотивируйте ссылками на законодательство. Изменится ли ответ на данный вопрос при рассмотрении изложенных обстоятельств в отношении сельскохозяйственного производственного кооператива?

Тема 6.1.2. Производственные кооперативы

Деловая игра

Цель игры

Более глубокое изучение правового режима имущества кооператива, способов защиты прав членов кооператива / кооператива. Развитие навыков аргументации своей позиции в письменной форме и в ходе публичных выступлений.

Участники

1.Представитель истца;

2.Представитель ответчика;

3.Третье лицо;

4.Судья.

Диспозиция

Наследники умершего члена сельскохозяйственного производственного кооператива обратились к нотариусу, указав в составе наследственной массы землю (земельную долю) площадью 2,5 га. В подтверждение данного обстоятельства нотариусу представлена копия свидетельства о праве собственности на землю площадью 2,5 га в праве общей долевой собственности на земельный участок площадью 3114 га, выданное наследодателю 19.03.1994г. Нотариусом отказано в выдаче свидетельства о праве на наследство на земельный участок (земельную долю) в связи с недостаточностью документов, представленных наследниками. Не согласившись с данным обстоятельством, наследники умершего члена сельскохозяйственного производственного кооператива обратились в суд с исковым заявлением о признании за истцами в порядке наследования права собственности на землю (земельную долю) площадью 2,5 га (что составляет 1/382 долю в составе земельного участка с кадастровым номером 70:61:0000:13). Основанием для обращения в суд явилось наличие у наследодателя свидетельства о праве собственности на земельную долю от 19.03.1994г. и мнение истцов, что наследодатель в течение жизни не распоряжался спорной земельной долей. Ответчиком по делу является СПК «Заря», созданный в порядке реорганизации совхоза «Заря» 12.06.1992г. Нотариус привлечен к делу в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Задание

Подготовить материалы досудебной переписки сторон, исковое заявление и отзыв на исковое заявление, собрать доказательства в поддержку позиции истца и ответчика, затребовать необходимые доказательства у компетентных государственных органов, смоделировать судебное заседание.

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

Письменные задания

1.Проведите сравнительный анализ правового положения членов и ассоциированных членов сельскохозяйственного производственного кооператива. Результаты сравнения оформите в виде таблицы.

2.Проведите сравнительный анализ структуры и основных функций органов управления в производственном кооперативе и сельскохозяйственном производственном кооперативе. Результаты сравнения оформите в виде таблицы.

3.Проведите сравнительный анализ порядка проведения общего собрания членов, норм представительства участников, кворума при принятии решений в производственном кооперативе и сельскохозяйственном производственном кооперативе. Результаты сравнения оформите в виде таблицы.

Тесты

Выберите один или несколько правильных ответов:

1.Кооператив образуется исключительно: а) по решению его учредителей;

б) по решению собрания членов кооператива; в) по решению пайщиков.

2.Число членов кооператива может быть:

а) менее чем 3 человека;

б) не более 7 человек;

в) не менее чем 5 человек.

3.Учредительными документами кооператива являются: а) устав; б) устав и учредительный договор;

в) учредительный договор.

4.Членом кооператива может быть лицо, достигшее:

а) 15 лет;

б) 18 лет;

в) 16 лет;

Тема 6.1.2. Производственные кооперативы

г) 14 лет.

5. Пай состоит из:

а) паевых взносов членов кооператива; б) соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда);

в) паевых взносов членов кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда);

6.Член кооператива к моменту государственной регистрации кооператива обязан внести: а) не менее чем 5 % паевого взноса; б) не менее чем 10 % паевого взноса; в) не менее чем 10 % паевого фонда; г) 50 % паевого взноса.

7.Размер паевого взноса устанавливается:

а) по решению учредителей; б) уставом кооператива; в) по решению пайщиков.

8.Паевой фонд кооператива образуют: а) паевые взносы членов кооператива;

б) паевые взносы и средства неделимого фонда; в) паи членов кооператива.

9.Число работников производственного кооператива:

а) не должно превышать число членов этого кооператива; б) не должно превышать 25 % от числа членов кооператива; в) не должно превышать 50 % от числа членов кооператива.

10. Прибыль производственного кооператива распределяется между его членами в соответствии с:

а) размером пая; б) трудовым участием;

в) размером пая и трудовым участием;

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

г) решением общего собрания.

11. Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива:

а) не допускается; б) допускается лишь при недостатке иного его имущества;

в) допускается лишь по решению общего собрания кооператива.

12.Член производственного кооператива может быть исключен из кооператива: а) по решению исполнительного директора; б) по решению общего собрания членов кооператива; в) по решению правления кооператива.

13.Наблюдательный совет в производственном кооперативе: а) создается в обязательном порядке;

б) может быть создан в кооперативе с числом членов более пятидесяти; в) не создается.

14.Распределение прибыли и убытков кооператива осуществляется: а) по решению наблюдательного совета; б) по решению общего собрания членов кооператива; в) по решению правления кооператива.

15.Решение об изменении устава кооператива принимается а) двумя третями голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива; б) по единогласному решению членов кооператива;

в) тремя четвертями голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива.

16.Регламент работы общего собрания членов кооператива и порядок голосования (открытое или тайное) определяются:

а) наблюдательным советом; б) общим собранием членов кооператива;

в) правлением (председателем) кооператива.

Тема 6.1.2. Производственные кооперативы

17. Члены сельскохозяйственного производственного кооператива несут субсидиарную

ответственность по обязательствам кооператива:

а) в размере своего пая;

б) в размере, предусмотренном уставом кооператива, но не менее чем в размере 5 процентов своего пая;

в) в размере, предусмотренном уставом кооператива.

18. Дивиденд — часть прибыли сельскохозяйственного производственного кооператива,

выплачиваемая:

а) по дополнительным паям членов кооператива;

б) по паевым взносам ассоциированных членов кооператива;

в) по приращенным паям членов кооператива.

19.Вопрос об исключении из членов сельскохозяйственного производственного кооператива: а) решается общим собранием членов кооператива;

б) предварительно рассматривает правление кооператива, решение которого подлежит утверждению наблюдательным советом кооператива, а затем общим собранием членов кооператива;

в) решается правлением (председателем) кооператива, а затем подлежит утверждению общим собранием членов кооператива.

20.Отказ в письменной форме члена сельскохозяйственного производственного кооператива, которому направляется уведомление о созыве общего собрания, от его получения:

а) не допускается;

б) означает, что данный член кооператива уведомлен о созыве общего собрания членов кооператива;

в) означает, что данный член кооператива не уведомлен о созыве общего собрания членов кооператива.

21. Решение о погашении приращенных паев, выплате дивидендов или кооперативных

выплат в сельскохозяйственном производственном кооперативе принимается:

а) общим собранием членов кооператива;

б) наблюдательным советом кооператива, а затем подлежит утверждению общим собранием членов кооператива;

в) правлением кооператива совместно с наблюдательным советом кооператива.

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

Задания для внеаудиторной работы

Правовые заключения

1. Исключенный член кооператива потребовал выдачи ему в счет его пая земельного участка. Дайте правовую оценку сложившейся ситуации и выработайте рекомендации по поведению:

1)исключенного члена кооператива;

2)кооператива. Какие обстоятельства, имеющие существенное значение, подлежат установлению в рассматриваемом случае?

2.После смерти члена производственного кооператива, его наследники начали претендовать на его долю в данном кооперативе. Дайте правовую оценку сложившейся ситуации. Возможно ли удовлетворить просьбу указанных лиц?

3.Член кооператива, не извещенный о месте, дате и времени проведения общего собрания членов кооператива, принял решение об оспаривании в судебном порядке решения общего собрания кооператива, на котором было принято решение о его исключении. Дайте правовую оценку сложившейся ситуации и выработайте рекомендации по поведению члена кооператива, которому не известны причины постановки вопроса о его исключении. Возможно ли решение указанной проблемы во внесудебном порядке? Изменится ли позиция в случае невключения спорного вопроса в повестку дня общего собрания членов кооператива?

Задания по обобщению судебной практики

1.Обобщите судебно-арбитражную практику, касающуюся порядка выплаты стоимости пая или выдачи другого имущества при выходе из членов кооператива.

2.Обобщите судебно-арбитражную практику, касающуюся порядка подготовки, проведения и принятия решений общим собранием членов кооператива.

3.Обобщите судебно-арбитражную практику о признании недействительными сделок кооператива.

4.Обобщите судебно-арбитражную практику о признании недействительными решений органов управления производственного кооператива.

5.Обобщите судебно-арбитражную практику, касающуюся вопроса об основных квалифицирующих признаках, позволяющих отнести сельскохозяйственный производственный кооператив к числу сельскохозяйственных товаропроизводителей.

Задания по составлению документов

1.Подготовьте проект Положения о паевом фонде производственного кооператива.

2.Подготовьте проект Положения о порядке распределения прибыли в производственном кооперативе.

Тема 6.1.2. Производственные кооперативы

3.Сформулируйте рекомендации по составлению трудового договора с исполнительным директором сельскохозяйственного производственного кооператива.

4.Подготовьте документ, определяющий порядок выхода из кооператива и переход пая.

5.Подготовьте проект Протокола общего собрания членов сельскохозяйственного производственного кооператива по вопросу передачи ряда полномочий председателя кооператива и правления кооператива исполнительному директору.

Работа с иностранными источниками

Прочитайте отрывок из Доклада Генерального Секретаря ООН «Кооперативы в процессе социального развития и проведение Международного года кооперативов (68 сессия)», и ответьте на вопросы.

The General Assembly may wish to consider the following recommendations to promote the continued growth of cooperatives and further extend their socioeconomic impact, and to invite Governments and international organizations, in partnership with cooperatives and cooperative organizations, to:

(a)Strengthen and build the capacity of all forms of cooperatives, especially those run by the poor, young people, women, persons with disability and other vulnerable groups, so that they can empower people to transform their lives and communities positively and build inclusive societies;

(b)Review the prevailing policies, laws and regulations affecting cooperatives and identify strategies for the creation of a supportive environment by establishing or improving national legislative frameworks in support of cooperative growth;

(c)Raise public awareness of the nature of cooperatives, their strengths, their values and principles, and their contribution to sustainable development;

(d)Intensify and expand the availability and accessibility of research on the operation and contribution of cooperatives and establish methodologies for the collection and dissemination of comparable global data on cooperatives and their good practices;

(e)Encourage and support cooperation among cooperatives and their stakeholders to promote further growth of cooperative enterprises and to expand their contribution to social and economic development53.

Какие основные меры, направленные на содействие дальнейшему развитию кооперативов и усилению их социально-экономической роли в обществе, предлагает Генеральная Ассамблея ООН? Какие из приведенных рекомендаций, на ваш взгляд, носят наиболее действенный характер? Какие дополнительные меры и рекомендации, содействующие повышению роли кооперативов в современном обществе, вы можете предложить?

53Информация с официального сайта Организации Объединенных наций // http://www.un.org/en/documents/, http://unbisnet.un.org/

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

Темы рефератов

1.Источники правого регулирования деятельности производственных кооперативов.

2.Паевой фонд производственного кооператива: понятие, порядок формирования, источники использования.

3.Корпоративное управление и контроль в производственном кооперативе.

4.Формы и способы реализации принципа самоуправления в производственном кооперативе.

5.Защита прав кооператива при прекращении членства его участника.

6.Устав производственного кооператива: правовое значение и содержание.

7.Принципы организации и деятельности производственных кооперативов, закрепленные в российском и международном праве: сравнительно-правовой аспект.

8.Ассоциированное членство в сельскохозяйственном производственном кооперативе.

Темы эссе

1.Кооператив представляет собой уникальную организационно-правовую форму предпринимательской деятельности, являясь и объединением лиц, и объединением капитала. Выразите свое мнение относительно того, почему кооператив не нашел «свою нишу» в экономике нашей страны. Возможны ли альтернативы кооперативной формы ведения предпринимательства?

2.В соответствии с п. 2 ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах как производственных кооперативов, так и крестьянских (фермерских) хозяйств. Выразите свое мнение относительно того, в чем заключаются преимущества и недостатки указанных организационноправовых форм предпринимательской деятельности. Является ли какая-либо из указанных форм ведения предпринимательства более предпочтительной для сельского хозяйства России?

Контрольные вопросы

1.Могут ли быть в соответствии с законодательством РФ членами производственного кооператива иностранцы и лица без гражданства?

2.Кто может быть членом производственного кооператива?

3.Возможно ли применение к члену производственного кооператива термина «участник»?

4.Может ли быть юридическое лицо членом производственного кооператива?

5.Что представляет собой ассоциированный член кооператива?

6.Могут ли граждане быть членами нескольких кооперативов?

7.Каким органом управления кооператива утверждается его устав?

Тема 6.2. Предпринимательские объединения

8.Что представляет собой паевой фонд производственного кооператива, и каков порядок его формирования?

9.Вправе ли производственный кооператив выпускать акции?

10.В каких случаях создаются неделимые фонды в кооперативе?

11.Может ли быть распределена часть прибыли кооператива между его наемными работниками?

12.Что включает в себя понятие «имущество кооператива»?

13.Что такое кооперативные выплаты?

14.Каковы основания прекращения членства в производственном кооперативе?

15.Имеет ли право член кооператива, исключенный из него, на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива?

16.Какова компетенция общего собрания кооператива?

17.Всегда ли в кооперативе формируется правление кооператива и наблюдательный совет?

18.Каковы условия и порядок возврата пая выходящему члену кооператива?

19.Каковы особенности ответственности кооператива и его членов по обязательствам кооператива в период его ликвидации.

20.Каковы основные права и обязанности членов производственных кооперативов?

Тема 6.2. Предпринимательские объединения

Литература

Основная

1.Корпоративное право: учебник/под ред. Шиткиной И.С. Издание 4. М.: Кнорус, 2016

2.Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо в кн. Избранные труды. М. 1999.

3.Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. М. 2008

4.Тотьев К. Ю. Экономическая зависимость и её экономико-правовое значение // В кн.: Модернизация экономики и глобализация: В 3 кн. Кн. 3. / Отв. ред.: Е.Г. Ясин. Кн. 3. М. : Издательский дом ГУ-ВШЭ, 2009.

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

5.Шиткина И.С. Правовое регулирование экономической зависимости // Право и бизнес в условиях экономического кризиса: опыт России и Германии / отв. ред. Е.П. Губин, Е.Б. Лаутс. М.: Юрист, 2010//СПС «КонсультантПлюс».

6.Шиткина И.С. «Снятие корпоративной вуали» в российском праве: правовое регулирование и практика применения // Хозяйство и право. 2012. №2 // СПС «КонсультантПлюс».

7.Шиткина И.С. Холдинги. Правовое регулирование экономической зависимости. Управление в группе компаний. М. 2008.

8.Шиткина И.С. Правовое регулирование холдинговых объединений. Учебно-методическое пособие. М. 2006.

9.Шиткина И.С. Предпринимательские объединения. М. 2001.

10.Шиткина И.С. Изменения в положениях Гражданского кодекса РФ о юридических лицах: анализ новелл и практические советы// Хозяйство и право. 2014. №7.

Дополнительная

1.Архиерейский А.Б. Передача имущества в пользу материнской компании: гражданскоправовые аспекты налоговой льготы//Вестник ВАС РФ 2007. №11.

2.Горбунов А.Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги. М. 2002.

3.Копина А.А. Проблемы определения взаимозависимости лиц по признаку прямого и (или) косвенного участия одной организации в другой // Финансовое право. 2006. №1 // СПС «КонульстантПлюс».

4.Рузакова Е.В. Предпринимательские многосубъектные образования: правовая модель и действительность // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности. Сб. науч. трудов под ред. В.С. Белых. Екатеринбург. 2002.

5.Шиткина И. С. Правовая природа и процедура корпоративного оформления договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков// Хозяйство и право. 2012. №4.

6.Шиткина И. С. О проблеме обязательных указаний основного общества дочернему // Хозяйство и право. 2006. №7

7.Шиткина И.С. Способы финансирования в холдинге// Корпоративный юрист. 2008. №7,8.

8.Шиткина И.С. Вопросы корпоративного права в проекте федерального закона о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ. Хозяйство и право. 2012. №6.

Нормативные акты

1.ГК РФ (часть первая) от 30 ноября 1994г. №51-ФЗ//СЗ РФ. 1994. №32. Ст. 3301

2.НК РФ (часть первая) от 31 июля 1998 года №146-ФЗ//СЗ РФ. 1998. №31. Ст. 3824

Тема 6.2. Предпринимательские объединения

3.Федеральный закон от 26 декабря 1995 года №208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ. 1996. №1. Ст. 1.

4.Федеральный закон от 8 февраля 1998 года №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // СЗ РФ. 1998. №7. Ст. 785.

5.Федеральный закон от 22 апреля 1996 года №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» //СЗ РФ. 1996. №17. Ст.1918.

6.Федеральный закон от 2 декабря 1990 года №395–1 «О банках и банковской деятельности» // Ведомости СНД РСФСР. 1990. №27. Ст.357.

7.Федеральный закон от 26 октября 2002 года №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // СЗ РФ. 2002. №43. Ст.4190.

8.ФЗ от 29 июня 2015 года №210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации».

9.ФЗ от 29 июня 2015 года №209-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части введения возможности использования юридическими лицами типовых уставов».

10.Федеральный закон от 26 июля 2006 года №135-ФЗ «О защите конкуренции» // СЗ РФ. 2006. №31 (ч.1). Ст.3434.

11.Федеральный закон от 9 июля 1999 года №160-ФЗ»Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1999. №28. Ст. 3493.

12.Федеральный закон от 29 апреля 2008 года № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» // СЗ РФ. 2008. №18. Ст.1940.

13.Закон РСФСР от 22 марта 1991 года №948–1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. №16. Ст.499 (частично утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 26 июля 2006 года №135-ФЗ «О защите конкуренции»).

14.Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 (в ред. от 07.10.2010) «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» // СПС «КонсультантПлюс».

15.Указ Президента РФ от 16.11.1992 №1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» (вместе с «Временным положением

охолдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества» // СПС «КонсультантПлюс».

16.Directive (EU) 2015/849 of the European parliament and of the Council of 20 May 2015 on the prevention of the use of the financial system for the purposes of money laundering or terrorist financing.

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

Судебная практика

1.Постановление Конституционного Суда РФ от 10 апреля 2003 года №5-П по делу о проверке конституционности п. 1 ст. 84 Федерального закона «Об акционерных обществах» с вязи с жалобой открытого акционерного общества «Приаргунское».

2.Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1июля 1996г. №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ».

3.Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999г. №90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

4.Заменить на Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 №25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

5.Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ №62 от 30 июля 2013 года «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица».

6.Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 мая 2014г. №28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью».

7.Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда от 12 октября 2006г. №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».

8.Постановление Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 № 30 (ред. от 14.10.2010) «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства».

Вопросы, проблемы, мнения для обсуждения

1.В чем, с вашей точки зрения, заключаются различия между предпринимательским объединением и объединением предпринимателей?

2.Как соотносятся понятия «предпринимательское объединение», «группа компаний», «корпорация», «холдинг»?

3.Раскройте понятия «холдинг», «холдинговая компания». Юридические лица каких ор- ганизационно-правовых форм могут входить в состав холдинга? Может ли хозяйственное партнерство входить в состав холдинга в качестве:

а) контролирующего лица;

б) подконтрольного лица.

4.Как, с вашей точки зрения, соотносятся понятия «холдинговые отношения» и «отношения дочерности»? Всегда ли при наличии отношений дочерности мы можем говорить о возникновении холдинга?

Тема 6.2. Предпринимательские объединения

5.Что вы понимаете под экономическим контролем в холдинге?

6.В каких сферах законодательства используется понятие «контролирующее лицо», и каковы правовые последствия установления контроля одного субъекта предпринимательской деятельности над другим?

7.Какие критерии следует использовать судам при установлении «фактической возможности определять действия юридического лица» в соответствии с п. 3 ст. 53.1 ГК РФ?

8.Что такое преобладающая доля участия в уставном капитале или «контрольный пакет акций»? Можно ли считать 30 % обыкновенных акций акционерного общества контрольным пакетом? Что такое «блокирующий пакет акций»?

9.С вашей точки зрения, договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации может лежать в основе возникновения отношений дочерности?

10.Можно ли рассматривать как возможное основание возникновения дочерности договор, предусмотренный п. 9 ст. 67.2 ГК РФ?

11.Федеральным законом №99-ФЗ от 5 мая 2014 года, а затем Федеральным законом №210ФЗ от 29 июня 2015 года в ГК РФ были внесены поправки, изменяющие подходы к институту ответственности основного общества по обязательствам дочернего (ст. 67.3 ГК РФ). В чем выразились эти изменения и в связи с чем они были внесены, по вашему мнению?

Задания по комментированию норм права

1.Прокомментируйте положения ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности. Чем отличается банковский холдинг от банковской группы? Каковы основные признаки банковского холдинга и банковской группы?

2.Прокомментируйте предусмотренное п. 1 ст. 67.3 ГК РФ основание установления дочерности «иным образом имеет возможность определять решения принимаемые таким обществом».

3.Сравните положения п. 2 ст. 67.3 ГК РФ, п. 3 ст. 6 Закона «Об акционерных обществах» и п. 3 ст. 6 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части оснований и порядка привлечения к ответственности основного хозяйственного общества по долгам дочернего.

4.Прокомментируйте п. 3 ст. 53. 1 ГК РФ в части оснований и правовых последствий «фактического контроля». Как соотносится эта норма с положениями ст. 67.3 ГК РФ, определяющими отношения дочерности?

Задачи

1. Может ли быть установлена дочерность хозяйственного общества «А» в отношении хозяйственного общества «Б» по критерию «фактической возможности определять действия юридического лица» (п. 2 ст. 67.3 ГК РФ) в связи с тем, что в составе совета директоров

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

общества «Б» три члена из пяти назначены обществом «А» непосредственно или через аффилированных с ним лиц?

2. АО «Лидо» (Истец) обратилось к АО «Инвестстрой» (Ответчик) с иском о взыскании с него убытков в сумме 30 млн. рублей, причиненных в результате сделки, совершенной с дочерним обществом «Инвестстрой» -АО «Стройка». АО «Инвестстрой» не давало обязательных указаний на совершение сделки, однако согласовало совершение этой сделки своим советом директоров, поскольку в соответствии с уставом АО «Инвестстрой» в компетенцию его совета директоров входит согласование сделок, совершаемых дочерними обществами на сумму свыше 25 млн. руб. В решении совета директоров АО «Инвестстрой» были определены существенные условия совершаемой сделки, в т.ч. размер и порядок платежей по договору.

По мнению истца, АО «Инвестстрой» должно нести солидарную ответственность по долгам своего дочернего общества.

Как стало известно в ходе рассмотрения дела, АО «Инвестстрой» владеет 51% уставного капитала «Стройка», генеральный директор АО «Инвестстрой» является председателем совета директоров АО «Стройка». АО «Инвестстрой» является генеральным заказчиком на городской заказ гор. N-ска, обеспеченного бюджетным финансированием, а АО «Стройка» выполняет функции заказчика на территории Северо-западного административного округа этого города. Спорный договор был заключен между Истцом и АО «Стройка» во исполнение финансируемого из бюджета заказа, что подтверждается титулом вновь начинаемого строительства.

Ответчик просил отказать в иске на том основании, что АО «Инвестстрой» как основное общество не давало обязательных указаний дочернему на совершение сделки, а взаимоотношения между сторонами определялись в рамках строительного подряда.

Какие обстоятельства, с вашей точки зрения, должны быть доказаны в суде для привлечения к ответственности основного хозяйственного общества по долгам дочернего?

Что такое «согласие основного общества» в смысле п. 2 ст. 67.3 ГК РФ, каким решением оно должно быть оформлено?

Что такое «указания» основного общества, в какой форме они адресуются дочернему обществу, какие доказательства могут быть приняты судом в обоснование фактического наличия таких указаний?

Какое решение примет суд в данном конкретном случае?

3. Для обеспечения влияния на дочерние общества, объединенные в холдинг, основное общество — АО «Диамант» выдало поручение (директиву) на голосование члену совета директоров дочернего общества — АО «Ларец» Иванькову П.В. Поручение на голосование было выдано в соответствии с Положением о представителях основного общества в органах управления дочерних, утвержденным советом директоров АО «Диамант».

Иваньков П.В. проголосовал в соответствии с выданным поручением. Спустя три месяца акционеры АО «Диамант», обладающие в совокупности 5% голосующих акций общества,

всоответствии со ст. 53.1 ГК РФ и ст. 71 Закона «Об акционерных обществах» обратились

варбитражный суд с иском к Иванькову П. В. о возмещении убытков, причиненных им

Тема 6.2. Предпринимательские объединения

обществу в результате принятия указанного решения. Иваньков П.В. сообщил акционерам, что он голосовал в соответствии с поручением (директивой) на голосование, выданным ему основным обществом и поэтому ответственности за указанное решение он нести не должен, а требования о возмещении убытков надо обратить к АО «Диамант», как основному обществу, выдавшему директиву на голосование.

Являются ли физические лица, избранные в состав совета директоров по инициативе определенных юридических лиц, их представителями в этом органе управления с точки зрения гражданско-правового института представительства?

Должны ли члены совета директоров, избранные в состав совета директоров дочерних обществ, выполнять поручения (директивы) на голосование, выдаваемые основным обществом?

Может ли быть привлечено к ответственности за убытки, причиненные акционерному обществу, физическое лицо, голосовавшее во исполнение «директивы» на голосование, выданной ему основным обществом, или к ответственности должно быть привлечено само это общество? И если это так, то какое правовое основание и каков порядок привлечения к ответственности основного общества в этом случае?

4. В группе компаний, организованной по холдинговому типу, принято решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ряда дочерних обществ управляющей организации. В качестве такой управляющей организации было определено основное общество.

Может ли основное общество одновременно выполнять функции единоличного исполнительного органа дочернего общества (нескольких дочерних обществ)?

Является ли договор передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации основанием возникновения холдинговых отношений (отношений дочерности)?

Какова процедура передачи полномочий ЕИО акционерного общества управляющей организации? В том числе:

а) надо ли, чтобы в уставе хозяйственного общества была предусмотрена возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации?

б) необходимо ли одобрять сделку по передаче полномочий ЕИО управляющей организации как сделку с заинтересованностью?

в) есть ли необходимость обращаться в органы ФАС РФ в рамках осуществления этим органом контроля за экономической концентрацией с ходатайством о передаче полномочий ЕИО управляющей организации?

Может ли быть привлечено к ответственности основное общество по обязательствам дочернего в случае, если оно, будучи управляющей организацией, несвоевременно заплатило контрагенту по договору поставки, в связи с чем дочернее общество потерпело убытки, уплатив штрафные санкции за несвоевременное исполнение обязательств?

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

5. Товарищество на вере «Мама», единственным полным товарищем которого является ИП Генкин, владеет 3/4 долей в уставном капитале ООО «Дочка», остальной долей в размере 1/4 владеет ООО «Сутяжник», в то же время являющееся коммандитистом в вышеуказанном товариществе. ИП Генкин одновременно являлся единоличным исполнительным органом ООО

«Дочка» и заключил от имени последнего кредитный договор с Банком «Ростовщик», в соответствии с которым Банк предоставил ООО «Дочка» денежные средства (кредит) в размере 10 000 (десять тысяч) рублей под 30 % годовых. Заемщик свои обязательства по возврату полученной денежной суммы и уплате процентов не выполнил. При этом ООО «Дочка» из полученных средств предоставило товариществу «Мама» заем под существенно более низкий процент.

Можно ли привлечь к ответственности основное товарищество «Мама» по обязательствам ООО «Дочка»?

Может ли ООО «Сутяжник» привлечь к имущественной ответственности единоличный исполнительный орган ООО «Дочка» за недобросовестные и неразумные действия?

Тест

Выберите один или несколько правильных ответов:

1.Что может быть отнесено к предпринимательским объединениям: а) ассоциация; б) некоммерческое партнерство;

в) торгово-промышленная палата; г) холдинг; д) простое товарищество;

е) полное товарищество; 2. Предпринимательское объединение: а) правосубъектно; б) неправосубъектно;

в) может выступать субъектом в определенных правоотношениях. 3. Холдинг это:

а) предпринимательское объединение, один из участников которого определяет решения других участников;

б) «держательская компания» или основное общество, которое управляет контрольными пакетами акций дочерних обществ;

в) группа компаний, основанная на отношениях экономического контроля;

Тема 6.2. Предпринимательские объединения

г) совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ.

4. Создание холдинга:

а) требует государственной регистрации;

б) не требует государственной регистрации.

5. Основаниями возникновения холдинговых отношений являются:

а) только преобладающая доля в уставном капитале хозяйственного общества;

б) только преобладающая доля в уставном капитале хозяйственного общества и договор;

в) преобладающая доля в уставном капитале хозяйственного общества, договор, а также иные обстоятельства, предоставляющие возможность определять решения, перечень которых в соответствии с законодательством является открытым;

г) любые обстоятельства, которые позволяют одному хозяйствующему субъекту определять решение других.

6. Применительно к ответственности основного общества по обязательствам дочернего следует утверждать:

а) основное общество не отвечает по долгам дочернего общества;

б) основное общество отвечает солидарно по долгам дочернего, по сделкам, совершенным им во исполнение указаний основного общества;

в) основное общество отвечает солидарно по сделкам, совершенным дочерним обществом с согласия основного общества;

г) основное общество отвечает субсидиарно по долгам дочернего при его банкротстве по вине основного общества;

д) основное общество несет солидарную ответственность при банкротстве дочернего общества, независимо от наличия в действиях основного общества вины.

7. Какие правовые последствия влечет за собой установление холдинговых отношений?

а) возможность привлечения к ответственности основного общества по долгам дочернего;

б) возможность привлечения одного из участников холдинга к исполнению налоговых обязанностей за другого;

в) наличие отношений аффилированности;

г) необходимость одобрения сделок, совершаемых между участниками холдинга, как сделок с заинтересованностью;

д)признание взаимозависимости для целей контроля налоговых органов за трансфертным ценообразованием;

е) признание холдинга группой лиц для целей антимонопольного регулирования.

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности

Задания для внеурочной работы

Обобщение судебной практики

1. Обобщите судебную практику по вопросу о привлечении к имущественной ответственности основного общества по долгам дочернего:

а) по сделкам, совершенным в текущей хозяйственной деятельности;

б) при банкротстве дочернего общества.

2. Обобщите судебную практику по вопросу привлечения к ответственности контролирующих лиц.

Задания по составлению документов

1.Разработайте фрагменты уставов основного и дочернего акционерных обществ соответственно в части права основного общества согласовывать сделки дочернего в определенной сфере и обязанности дочернего общества исполнять соответствующие решения.

2.Подготовьте решение общего собрания участников дочернего общества с ограниченной ответственностью о передаче полномочий его единоличного исполнительного органа управляющей организации и о назначении конкретной организации.

Работа с иностранными источниками

Прочитайте отрывок из судебного решения54 и ответьте на вопросы.

«The law permits the incorporation of a business for the very purpose of enabling its proprietors to escape personal liability … but, manifestly, the privilege is not without its limits. Broadly speaking, the courts will disregard the corporate form, or, to use accepted terminology, ‘pierce the corporate veil’, whenever necessary ‘to prevent fraud or to achieve equity’. … In determining whether liability should be extended to reach assets beyond those belonging to the corporation, we are guided, as Judge Cardozo noted, by ‘general rules of agency’. … In other words, whenever anyone uses control of the corporation to further his own rather than the corporation’s business, he will be liable for the corporation’s acts ‘upon the principle of Respondeat superior applicable even where the agent is a natural person’. … Such liability, moreover, extends not only to the corporation’s commercial dealings … but to its negligent acts as well. …

… In the case before us, the plaintiff has explicitly alleged that none of the corporations ‘had a separate existence of their own’ and, as indicated above, all are named as defendants. However, it is one thing to assert that a corporation is a fragment of a larger corporate combine which actually conducts the business. … It is quite another to claim that the corporation is a ‘dummy’ for its individual stockholders who are in reality carrying on

Тема 6.2. Предпринимательские объединения

the business in their personal capacities for purely personal rather than corporate ends. …. Either circumstance would justify treating the corporation as an agent and piercing the corporate veil to reach the principal but a different result would follow in … each case. In the first, only a larger Corporate entity would be held financially responsible … while, in the … other, the stockholder would be personally liable. Either the stockholder is conducting the business in his individual capacity or he is not. If he is, he will be liable; if he is not, then it does not matter—insofar as his personal liability is concerned—that the enterprise is actually being carried on by a larger ‘enterprise entity’.»

Что означает «pierce the corporate veil»? Сравните привлечение участников корпорации к ответственности по ее долгам в праве штата Нью-Йорк и российском праве.

Темы рефератов

1.Понятие и виды предпринимательских объединений.

2.Холдинг как форма предпринимательского объединения.

3.Правовое регулирование отношений экономической зависимости субъектов предпринимательской деятельности.

4.Основания возникновения отношений экономической зависимости.

5.Правовое регулирование отношений основного и дочернего хозяйственных обществ.

6.Защита прав и интересов кредиторов, акционеров (участников) дочерних хозяйственных обществ.

7.«Снятие корпоративных покровов» как способ защиты интересов участников корпоративных отношений.

8.Корпоративное управление и корпоративный контроль в холдинге.

9.Основания и правовые последствия установления отношений экономической зависимости.

Темы эссе

1.Преимущества и недостатки холдинговой модели организации бизнеса.

2.«Снятие корпоративных покровов» в российской и зарубежной правоприменительной практике.

Контрольные вопросы

1.Что такое предпринимательское объединение?

2.Какие формы предпринимательских объединений вам известны?

3.Что такое холдинг? Какие группы участников образуют холдинговые объединения?