coment_sp

Именно законодательство государства, гражданином которого является ребенок, подлежит в данном случае применению.

2. Специфика правил п. 2 ст. 162 СК состоит в том, что:

1)они применяются всегда, когда установление отцовства (материнства) или их оспаривание происходит на территории РФ;

2)в соответствии с ними - подлежит применению российское право, даже если в споре об установлении (или оспаривании) отцовства (материнства) участвуют граждане иностранных государств либо лица без гражданства;

3)они позволяют обратиться с заявлением об установлении отцовства (материнства) в дипломатическое представительство РФ (консульское учреждение РФ), если:

а) граждане РФ (между которыми возник такой спор) проживают за пределами

РФ;

б) хотя бы один из таких родителей ребенка является гражданином РФ (а другой

-иностранцем либо лицом без гражданства);

в) законодательство допускает установление отцовства (материнства) в органах записи актов гражданского состояния (см. об этом коммент. к ст. 47, 48 СК).

3. Нужно также учесть, что в соответствии со ст. 31 Минской конвенции установление и оспаривание отцовства или материнства определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой ребенок является по рождению.

Статья 163. Права и обязанности родителей и детей

1.В соответствии со ст. 163 СК права и обязанности родителей и детей (см. о них коммент. к ст. 54-79 СК), в том числе и по содержанию детей, определяются по законодательству:

1) государства, на территории которого родители и дети имеют совместное место жительства. Так, если и дети, и родители проживают в РФ, то необходимо применять российское право;

2) государства - гражданином которого является сам ребенок (в случаях, когда отсутствует совместное место жительства родителей и детей).

2.В изъятие из этого общего правила к алиментным обязательства (см. о них коммент. к ст. 80-88, 164 СК), а также к другим отношениям между родителями и детьми может быть применено законодательство государства, на территории которого ребенок постоянно проживает (даже если он не является гражданином данного государства). Это возможно при условии:

1) судебного разбирательства, связанного с алиментными обязательствами и иными отношениями;

2) требование об этом заявил истец. Суд по своей инициативе не вправе применить законодательство страны, где ребенок постоянно проживает.

3.Согласно ст. 32 Минской конвенции правоотношения между родителями и детьми определяются по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой постоянно проживают дети.

По делам о взыскании алиментов с совершеннолетних детей применяется законодательство Договаривающейся Стороны, на территории которой имеет местожительство лицо, претендующее на получение алиментов.

По делам о правоотношениях между родителями и детьми компетентен суд Договаривающейся Стороны, законодательство которой подлежит применению в указанных выше случаях.

О судебной практике см. БВС, 2005, N 2, с. 9.

Статья 164. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи

1. Анализ ст. 164 СК показывает, что алиментные обязательства:

1) совершеннолетних детей (см. об этом коммент. к ст. 87 СК) в пользу родителей определяются законодательством той страны, где такие дети и их родители имеют совместное место жительства;

2) других членов семьи (например, братьев и сестер, внуков и бабушек и других лиц, указанных в ст. 93-98 СК, см. коммент. к ним) - определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства.

2. При отсутствии совместного места жительства к упомянутым выше обязательствам применяется право страны:

1)гражданином которой является лицо, претендующее на алименты:

2)нормы права, подлежащие применению в соответствии с международными договорами РФ. Так, алиментные обязательства между гражданами стран, заключивших Минскую конвенцию, разрешаются с учетом норм ст. 27-29 Минской конвенции (см. коммент. к ст. 159-161 СК).

О судебной практике см. БВС, 2004, N 10, с. 10.

Статья 165. Усыновление (удочерение)

1. В соответствии со ст. 165 СК усыновление (удочерение), а также отмена усыновления (удочерения) на территории РФ ребенка, являющегося гражданином РФ:

1)иностранными гражданами - осуществляются в соответствии с законодательством государств, гражданами которого они являются;

2)лицом без гражданства - осуществляется в соответствии с законодательством государства, где усыновитель имеет постоянное место жительства;

3)с обязательным соблюдением норм СК РФ, перечисленных в абз. 2 п. 1 ст. 165 СК. При расхождении между этими нормами СК и нормами иностранного права российские суды должны руководствоваться упомянутыми нормами СК;

4)с обязательным соблюдением норм международных договоров о сотрудничестве в области усыновления. На территории РФ последние имеют приоритет и перед нормами иностранного права, и перед нормами российского законодательства (ст. 15 Конституции РФ);

5)в соответствии с законодательством РФ, если усыновитель состоит в зарегистрированном браке с гражданами РФ и усыновленный ребенок - также является гражданином РФ. Но и в этом случае приоритет имеют нормы международного договора РФ (см. о них ниже). Если усыновителем является гражданин РФ и усыновление происходит в нашей стране, а усыновляемым ребенком является иностранный гражданин, необходимо:

- иметь письменное согласие законного представителя (например, опекуна) усыновляемого;

- иметь письменное согласие (легализованное в установленном порядке) компетентного органа (судьи, учреждения юстиции и т.п.) иностранного государства, гражданином которого является ребенок;

- согласие самого ребенка (в случаях, когда это предусмотрено нормами иностранного права).

3. Применяя правила пунктов 2 и 3 ст. 165, нужно учесть, что:

1)запрещено усыновление, если могут быть нарушены права ребенка. Если усыновление уже было совершено - оно подлежит отмене в судебном порядке;

2)защита прав и законных интересов детей, являющихся гражданами РФ за ее

пределами, осуществляется (даже если они были усыновлены в установленном порядке) дипломатическими представительствами и консульскими учреждениями РФ, если иное не предусмотрено нормами международных договоров РФ (либо ранее заключенных СССР, но признанных действующими для РФ как правопреемника СССР). Примерами таких договоров могут, в частности, служить:

-Договор между СССР и Алжирской Народной Демократической Республикой о взаимном оказании правовой помощи (Алжир, 23.02.82);

-Договор между СССР и Народной Республикой Болгарией о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 19.02.75);

-Договор между СССР и Венгерской Народной Республикой об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 15.07.58);

-Договор между СССР и Социалистической Республикой Вьетнам о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 10.12.81);

-Договор между СССР и Греческой Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Афины, 21.05.81);

-Договор между Российской Федерацией и Республикой Грузия о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам

(Тбилиси, 15.09.95);

-Договор о взаимном оказании правовой помощи между СССР и Иракской Республикой (Москва, 22.06.73);

-Договор между СССР и Королевством Испании о правовой помощи по гражданским делам (Мадрид, 26.10.90);

-Конвенция между СССР и Итальянской Республикой о правовой помощи по гражданским делам (Рим, 25.01.79);

-Договор между СССР и Народной Демократической Республикой Йемен о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Москва, 06.12.85);

-Договор между СССР и Республикой Кипр о правовой помощи по гражданским

иуголовным делам (Москва, 19.01.84);

-Договор между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Пекин, 19.06.92);

-Договор между СССР и Корейской Народно-Демократической Республикой об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Пхеньян,

16.12.57);

-Договор между СССР и Республикой Куба о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Гавана, 28.11.84);

-Договор между Российской Федерацией и Латвийской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Рига,

03.02.93);

-Договор между Российской Федерацией и Литовской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам

(Вильнюс, 21.07.92);

-Договор между СССР и Монгольской Народной Республикой о взаимном оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Улан-

Батор, 23.09.88);

-Договор между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Варшава,

16.09.96);

-Договор между СССР и Румынской Народной Республикой об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 03.04.58);

-Договор между СССР и Тунисской Республикой о правовой помощи по

гражданским и уголовным делам (Москва, 26.06.84);

-Договор между СССР и Чехословацкой Социалистической Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Москва, 12.08.82);

-Договор между Российской Федерацией и Эстонской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам

(Москва, 26.01.93).

4. Согласно п. 4 ст. 165 СК, если ребенок - российский гражданин, был усыновлен за пределами РФ и ребенок проживает за пределами РФ, то такое усыновление признается в РФ при условии, что:

1)усыновление было оформлено компетентным органом иностранного государства (гражданином которого является усыновитель);

2)в указанный орган - было представлено предварительное разрешение полномочного государственного органа субъекта РФ (упомянутого в п. 4 ст. 165).

5. Для граждан РФ и других стран, ранее входивших в состав СССР, в настоящее время особое значение имеют нормы Минской конвенции, посвященные таким формам попечения детей, как усыновление, опека, попечительство. В частности, в Минской конвенции установлено, что:

1)усыновление или его отмена определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой является усыновитель в момент подачи заявления об усыновлении или его отмене.

Если ребенок является гражданином другой Договаривающейся Стороны, при усыновлении или его отмене необходимо получить согласие законного представителя

икомпетентного государственного органа, а также согласие ребенка, если это требуется по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой он является.

Если ребенок усыновляется супругами, из которых один является гражданином одной Договаривающейся Стороны, а другой - гражданином другой Договаривающейся Стороны, усыновление или его отмена должны производиться в соответствии с условиями, предусмотренными законодательством обеих Договаривающих Сторон.

По делам об усыновлении или его отмене компетентно учреждение Договаривающейся Стороны, гражданином которой является усыновитель в момент подачи заявления об усыновлении или его отмене, а в случае, указанном выше, компетентно учреждение той Договаривающейся Стороны, на территории которой супруги имеют или имели последнее совместное местожительство или местопребывание (ст. 37 Минской конвенции);

2)усыновление или отмена опеки и попечительства производится по законодательству Договаривающейся Стороны, гражданином которой является лицо, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство.

Правоотношения между опекуном или попечителем и лицом, находящимся под опекой или попечительством, регулируются законодательством Договаривающейся Стороны, учреждение которой назначило опекуна или попечителя (ст. 33 Минской конвенции);

3)обязанность принять опекунство или попечительство устанавливается законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является лицо, назначаемое опекуном или попечителем.

Опекуном или попечителем лица, являющегося гражданином одной Договаривающейся Стороны, может быть назначен гражданин другой Договаривающейся Стороны, если он проживает на территории Стороны, где будет осуществляться опека или попечительство.

По делам об установлении или отмене опеки и попечительства компетентны учреждения Договаривающейся Стороны, гражданином которой является лицо, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство, если иное не установлено настоящей Конвенцией.

Вслучае необходимости принятия мер по опеке или попечительству в интересах гражданина одной Договаривающейся Стороны, постоянное местожительство, местопребывание или имущество которого находится на территории другой Договаривающейся Стороны, учреждение этой Договаривающейся Стороны безотлагательно уведомляет учреждение (компетентно) Другой Стороны.

Вслучаях, не терпящих отлагательств, учреждение другой Договаривающейся Стороны может само принять необходимые временные меры в соответствии со своим законодательством. При этом оно обязано безотлагательно уведомить об этом.

Учреждение, компетентное в соответствующем государстве, может передать опеку или попечительство учреждению другой Договаривающейся Стороны в том случае, если лицо, находящееся под опекой или попечительством, имеет на территории этой Договаривающейся Стороны местожительство, местопребывание или имущество. Передача опеки или попечительства вступает в силу с момента, когда запрашиваемое учреждение примет на себя опеку или попечительство и уведомит об этом запрашивающее учреждение (ст. 33-35 Минской конвенции).

См. также БВС, 2005, N 2. С. 9.

Статья 166. Установление содержания норм иностранного семейного права 1. При применении норм иностранного семейного права перед российским

судом, органом записи актов гражданского состояния, иными государственными органами и органами местного самоуправления часто возникает вопрос об установлении его содержания. В п. 1 ст. 166 установлены правила установления содержания норм иностранного права. Необходимо:

1) прежде всего исходить из официального текста той или иной нормы иностранного семейного права. Однако зачастую этого недостаточно. В этих случаях нужно также:

руководствоваться официальным толкованием того органа иностранного государства, который наделен (в соответствии с законодательством этой страны) правом давать разъяснения норм национального законодательства (например, Верховный Суд США, Федеральный Конституционный Суд ФРГ). Следует учитывать, что в странах, где существует множественность правовых систем, официальное толкование нормы права (по общему правилу) осуществляется как общенациональными полномочными органами (в отношении, например, норм общефедеральных законов), так и органами территорий страны (применительно к нормам права, относящимся к данной территориальной системе права), например Верховный Суд того или иного штата США;

учитывать практику применения указанных выше норм соответствующими органами иностранного государства. Речь идет о сложившейся в стране, чье право подлежит применению, судебной, арбитражной, третейской, административной и т.п. практики решения тех или иных вопросов на основании упомянутых норм. Обычно такая практика обобщается, изучается и доводится до общественности, а также правоприменительных органов в виде опубликованных в официальных бюллетенях (дневниках, вестниках, ведомостях и т.п.), издаваемых высшими (центральными) судебными (арбитражными) учреждениями иностранного государства, сообщений, решений, декретов, постановлений и т.д.;

руководствоваться доктриной применения упомянутых норм в соответствующем

иностранном государстве. Речь идет о сложившейся системе взглядов ученых, юристов-практиков, правоприменительных органов, ассоциаций юристов, адвокатских корпораций страны, чье право применяется в конкретном случае (например, доктрина о применении судебных или административных прецедентов в Великобритании). Чаще всего упомянутая доктрина выступает в виде научно-практических комментариев, монографических исследований, материалов научных конференций, обзорных статей и т.п., посвященных тем или иным сторонам нормы права, подлежащей применению; реже (например, в Великобритании) ей придают официальный характер;

не случайно в п. 1 ст. 166 СК упомянутые официальное толкование, практика применения, доктрина указаны в такой последовательности. Иначе говоря, суд, применяя норму иностранного права, прежде всего должен исходить именно из официального толкования нормы, затем - из практики ее применения и только потом - из доктрины ее применения.

2) суды, органы записи актов гражданского состояния, иные органы, применяющие нормы иностранного семейного законодательства, вправе:

а) обратиться в установленном порядке за содействием (чтобы получить текст официального толкования нормы соответствующим органом иностранного государства, обзор сложившейся в этом государстве судебной практики по применению этой нормы и т.д.) и разъяснением (например, по вопросу о том, какой порядок официального толкования нормы установлен в соответствующем иностранном государстве, или по вопросу о существующей в этой стране доктрине применения нормы права) в Минюст России. К иным компетентным органам или организациям, упомянутым в ст. 166 СК, относятся, например, расположенные за границей российские учреждения (посольства, консульства, представительства) или находящиеся на территории Российской Федерации государственные органы (например, МИД России, Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ, федеральные органы исполнительной власти - министерства, службы, департаменты и т.п.). Вправе суд в установленном порядке обратиться за содействием и в посольства иностранных государств в нашей стране. Верховный Суд РФ разъяснил (в п. 14 Пост. об усыновлении), что суд вправе предложить заинтересованным лицам представить документы, подтверждающие содержание норм иностранного семейного права, (на которые они ссылаются) легализованные в установленном порядке (см. также ч. 4 ст. 71 и ч. 3 ст. 272 ГПК)

б) привлечь экспертов, т.е. лиц, обладающих специальными (чаще всего юридическими и филологическими) познаниями, необходимыми для того, чтобы оказать суду содействие в разъяснении нормы иностранного права. При этом эксперт привлекается в порядке, установленном действующим в Российской Федерации процессуальным законодательством (например, в соответствии со ст. 79-87 ГПК).

2. Как отмечалось выше статья 166 СК дает возможность заинтересованным лицам представлять в суд, иной орган документы, подтверждающие содержание норм иностранного права. Круг этих лиц определяется действующим на территории Российской Федерации законодательством. Так, в соответствии со ст. 34 ГПК лицами, участвующими в деле, являются: стороны, третьи лица, заявители и иные заинтересованные лица (например, усыновители, члены семьи и др.); прокурор, государственные органы, органы местного самоуправления, иные органы.

Кроме того, эти лица вправе иным образом содействовать суду, органам записи актов гражданского состояния, другим органам в установлении содержания норм иностранного семейного права.

Согласно правилам п. 2 ст. 166 СК подлежит применению российское право, если вышеперечисленные меры не позволили установить содержание норм

иностранного семейного права. О судебной практике см. п. 14 Постановления об усыновлении.

Статья 167. Ограничение применения норм иностранного семейного права 1. Анализ правил ст. 167 показывает, что:

1)они императивны: ни суды, ни субъекты РФ, ни органы записи актов гражданского состояния, иные государственные органы, ни органы местного самоуправления не вправе устанавливать другие нормы;

2)они запрещают применять нормы иностранного семейного права, поскольку это противоречило бы публичному порядку РФ, и к их числу относятся, в частности:

а) равенство всех перед законом и судом; б) равенство полов;

в) право на семейную и частную жизнь и т.д. (см. об этом подробнее в кн.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части III ГК РФ. М.: экзамен, 2006).

2. Во всех случаях, когда применение иностранного семейного права противоречит публичному порядку РФ, надлежит применять:

а) российское семейное законодательство; б) иные нормы действующего российского законодательства.

Раздел VIII. Заключительные положения

Статья 168. Порядок введения в действие настоящего Кодекса 1. В соответствии со ст. 168 СК:

1)комментируемый Кодекс введен в действие с 1 марта 1996 г.;

2)некоторые нормы СК введены в иные сроки (см. об этом коммент. к ст. 169

СК).

2. После принятия и введения в действие СК:

1)законы и иные правовые акты СССР (РСФСР), перечисленные в ст. 168 СК, утратили силу;

2)законы и иные правовые акты СССР, перечисленные в ст. 168 СК, признаны недействующими на территории РФ. Дело в том, что:

а) отменить их невозможно (по понятным причинам); б) на территории ряда государств (ранее входивших в состав СССР) эти нормы

еще сохраняют свою силу.

О том, что нормативные правовые акты РФ должны быть приведены в соответствие с СК, см. коммент. к ст. 170 СК.

Статья 169. Применение норм настоящего Кодекса 1. По общему правилу нормы СК подлежат применению лишь к семейным

отношениям, возникшим после 01.03.96 (см. коммент. к ст. 168 СК). Иначе говоря, СК обратной силы не имеет. Из этих общих правил есть ряд исключений:

1)по семейным отношениям, возникшим до 01.03.96 г., СК применяется к тем правам и обязанностям, которые возникли (в том числе из упомянутых семейных отношений) после 01.03.96 г.;

2)правила ст. 125 СК (о судебном порядке усыновления детей) применяются с 29 сентября 1996 г. (дня вступления в силу Федерального закона N 124 от 21.08.1996 г. "О внесении изменений и дополнений в ГПК РСФСР", он уже отменен);

3)нормы ст. 25 СК (см. коммент.) посвящены установлению момента прекращения брака (при его судебном расторжении) - действует после 1 мая 1996 г.

2. В ст. 169 СК есть и ряд других норм, посвященных применению СК:

1)предписано (применяя правила ст. 15 СК о недействительности брака) применять правила ст. 181 ГПК о сокращенном сроке исковой давности (в течение одного года со дня возникновения обстоятельств, указанных в ст. 15 СК);

2)условия и порядок заключения брачных договоров (см. о них коммент. к ст. 4044 СК) и соглашений об алиментах (см. о них коммент. к ст. 99-105 СК) должны соответствовать нормам СК, если они заключены после 01.03.96. Если же брачный договор (соглашение об уплате алиментов) заключены до 01.03.96, то они действуют лишь в части, не противоречащей нормам СК;

3)положениям ст. 34-37 СК (о совместной собственности супругов) придана обратная сила. См. также п. 18 Пост. N 15;

4)браки граждан РФ, заключенные по религиозным обрядам на временно оккупированных территориях СССР, признаются имеющими правовую силу (если браки были заключены до восстановления на этих территориях органов записи актов гражданского состояния).

Статья 170. Приведение нормативных правовых актов в соответствие с настоящим Кодексом

1.Принятые до введения в действие СК правовые акты, посвященные семейному законодательству:

1) подлежат приведению в соответствие с СК. Однако сроки для этого в ст. 170 СК не установлены (за исключением случаев, указанных в п. 2 ст. 170 СК);

2) впредь до приведения в соответствие с СК законы и иные правовые акты действуют, поскольку не противоречат нормам СК.

2.Специфика правил п. 2 ст. 170 СК состоит в том, что:

1)они содержат поручения Правительству РФ;

2)в них определен срок исполнения этих поручений - до 1 июля 1996 г. К сожалению, на практике срок не был выдержан;

3)в соответствии с ними Правительство РФ провело (за период после 01.03.96) большую работу по приведению своих актов в соответствие с СК и по подготовке проектов законов и внесению их в парламент, а также по внесению изменений в иные правовые акты.

Гуев А.Н.

─────────────────────────────────────────────────────────────────────────

*(1) Здесь и далее (если не оговорено иное) имеется в виду практика юридической фирмы "ЮКАНГ".

*(2) Применяется к имуществу, нажитому супругами до 1 марта 1996 г. (см. коммент. к ст. 169 СК).

*(3) Применяется к имуществу, нажитому супругами до 1 марта 1996 г. (см. коммент. к ст. 169 СК).