25.02.2015. Лекция 7. Налоговое обязательство и способы его обеспечения.

1. Понятие налогового обязательства (в широком и узком смысле)

2. Добровольное исполнение налогового обязательства

3. Принудительное исполнение налогового обязательства

4. Способы обеспечение исполнения налогового обязательства

1. Понятие налогового обязательства (в широком и узком смысле)

Межотраслевое понятия было дано Савиньи: господство над чужим лицом. Налоговое обязательство:налоговый орган имеет право требования, а плательщик обязан совершить опр действия при уплате налога, а при возврате излишне уплаченных прямых налогов, возмещении косв налогов, когда обороты при приобретении превышают обороты при реализации, наоборот. Налоговое обязательство предполагает двустороннюю связь ,корреспонденцию прав о образностей, а налоговая обязанность- одностороннюю по своевременной и полной уплате и исчислению платежей а установленном порядке.

В широком смысле: обязанность всех лиц, участвующих в многостадином процессе его исполнения: плательщиков, агентов, банков и др по постановке на учет в нал органе, по ведению налогового учета элементов состава налога, по правильному исчислению, полной и современной уплате платежей в бюджет РФ и субъектов, по точному составление и своевременному предоставлению налоговой отчетности, а также право государство в лице налоговых органов требования от всех указанных лиц исполнения их налоговых обязанностей, а в случае из нес ранения или ненадлежащего исполнения- принять меры гос принуждения к их исполнению. В случае неисполнения государства своих обязанностей решение о привлечении или отказе в привлечении к ответственности должны признаваться недействительным из-за существенных процессуальных нарушений, допущенных при их принятии. В бюджет взыскиваются проценты на суммы незаконно взысканных платежей, пеней и штрафов.

ПП Пленума ВАС от 30 июля 2013 N 57

В узком смысле: имущественное обязательство по правильному исчислению, полный и своевременной уплате сумм налоговых платежей в бюджеты бюджетной системы РФ, а также по возврату или зачету сумм прямых налогов,косв налогов и тп.

Все элементы обязательства в широком смысле, которые не учтены в узком смысле, связаны с администрированием исполнения налогового обязательства в узком смысле.

Значение налогового обязательств а в многостадийном обязательстве по уплате налога в бюджет обеспечивать перемену лиц в обязательстве: с момента удержания налоговым агентом, обязательство для плательщика прекращается и становится обязательством агента. Это значит, что меры принуждения не могут быть применены к плательщику,а применинимы только к агенту. С момента представления платежного поручения в банк, обязательство становится обязательством банка.

2. Добровольное исполнение налогового обязательства

Обязанность по уплате налога считается исполненной с момента предъявления в банк поручения на перечисление в бюджет РФ на счёт фед казначейства денежных средств со счета плательщика в банке при наличии на нем достаточного денежного остатка на день платежа. Как правило, в тот же день осуществляется акцепт и списание. Постановление КС от 12 окт 1998 24-П изложена позиция: в рамках конст обязательства по уплате налогов на плательщика возложена публичная обязанность по уплате налогов и сборов, а на кредитных орг - обеспечить поступлений налог платежей в бюджет. При этом плательщик не несет ответственности за действия всех орг, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов.

Действующее законодательство различает уплату налогов и зачисления их в бюджет. Первое регулируется налог закон-м, а второе - бюджетным. Бюджетные отношения по зачислению средств регулируются бюджетным закон-м.

Положения ст.57 конституции предполагает, что обязанность по уплате налога считается исполненной в день списания с его расчетного счета денежных средств при наличии достаточного денежного остатка, те в момент, когда изъятие части имущества плательщика фактически произошло. Такое изъятие происходит именно в момент списания средств для уплаты налога. После списания налог считается уплаченным.

Налог- это способ и форма отчуждения собствен в рамках налогового обязательства.

3. Принудительное исполнение налогового обязательства

В случае обнаружения недоимки(неуплата налога в установл срок)направляется требование об уплате налога для его добровольного исполнения (срок не менее 8 раб дней с момент направления требования). Но с момента направления требования мы уже говорим о принуд исполнении. После истечении срока добровольного исполнения требования в отношении физ лиц применяется исключительно суд способ взыскания, суд срок которого может быть восстановлен судом. В отношении орг и инд предпр выносится решение о взыскании за счёт средств на счете в банке, потом электр ден средств, потом принимается решение о взыскании за счёт другого имущества в адм порядке (1 год).

В отношении орг и предпр есть случаи только суд взыскания:

• взыскание на сумму более 5 млн руб

• Снятие оболочки юрлица, если задолженность более 3 мес

• При переквалификации статуса плетельщица

Камеральная проверка- 3 мес с момента представления налоговой декларации

Безнадежна ко взысканию- недоимка плательщика, взыскание которой оказалось невозможной в случае принятия судом акта, в соответсвии с которым

П.9-10 ПП Пленума N 57 - плательщик сам может признавать задолж безнадежной ко взысканию.

Теоретически в законе должны быть пресекательные сроки давности, по истечении которых налоговое обязательство должно прекращаться.

Гарантии суд защиты прав

28.02.2015. Лекция 8.

Пресекательные меры:

Процедура ареста имуществ отличается от запрета на отчуждение имущества: арест применяется в усложненном, а запрет в упрощенном порядке. На практике поэтому чаще применяется запрет,потому что его можно применить на основании решения руководителя или зам руководителя налогового органа. А арест применяется на основание такого же решения, но с санкции прокурора. Такому решению должно предшествовать решение о взыскание пени или штрафов. Арест проводится с участием понятых и с участием представителя налогоплательщика,составляется протокол с описью имущества, определяется порядок хранения имущества, описывается порядок обжалования и отмены постановления об аресте.

4. Обеспечение исполнения налоговых обязательств

Способы обеспечения правопорядка: лучше всего регламентированы в гл.27 КоАП. Речь идет об обеспечении налогового обязательства по взыскании пени и штрафа.

Основная группа мер: вынесение или отказ в вынесении решения о взыскании пени и штрафа.здесь нет разделение регуляторной и правоохран функции.

Виды мер:

• запрет на отчуждение имущества. Его применение предполагает очередность:сначала в отношении недвижимости, потом транспорт средств, цб и предметов дизайна, далее- иное имущество,кроме сырья и материалов, затем готовая продукция в виде сырья и материалов. А если средств недостаточно для обеспечения, то применяется приостановление расходных операций по счетам. Эта мера применяется сразу после вынесения решения о привлечении или отказе в привлечении за нарушении налогового законодательства

• Приостановление расходных операций по счетам с учетом очередности, если зарезервированы суммы для взыскания налоговых платежей

Есть и альтернативные меры, которые применяются в добровольном порядке. Они заимствованы из гражданского права, поэтому конкретного механизма нет:

-банковская гарантия

-залог

• поручительство

ФЗ 133 регламентировал порядок применения банк гарантии в налоговом праве.

Суть в том, что декларируемые обязательства еще не получили документального подтверждения, но вероятность их подтверждения является высокой.поэтому при наличии указанного обеспечения на сумму налоговой задолженности, налогоплательщиков можно не облагать налогом,когда речь идет об изменении сроков уплаты, о взыскании платежей, о возмещении косв налогов, о применении нулевой ставки по акцизам при экспорте. Когда плательщик претендует на освобождение и пытается надлежащим образом обосновать это в суде или вышестоящем органе, то он предоставляет указанные виды обеспечения.

Требования к применению этих мер:

• оговорка о применении граждан законодательства в налоговом законодательстве:договор поручительства заключается между поручителем и налоговым органом. Банк гарантия оформляется самим плательщиком. В московских судах банковская гарантия не работает в связи с отзывом лицензий у банков.Критерий платежеспособности банков устанавливается рейтингом, составляемым гос органами.

• Судебный порядок принудительного исполнения обязательства за счёт поручитель или гаранта с учетом принципа самостоятельности исполнения налог обязательства

• Нормы о платежеспособности поручитель и гаранта должны быть определены в НК, а не определяться по усмотрению налоговых органов. По банк гарантии это определено. По залогу заимствуются гражданско-правовые конструкции

Меры ответственности:

• наказание (это что касается мер обеспечения исполнения обязательства)

В качестве основания для применения ответственности выступает только состав преступления или правонарушения. Состав отсутствует при даче письменных разъяснений,а также в мотивированных мнениях налоговых органов при налоговом мониторинге

Виды мер ответственности:

НК с точки зрения деликтологии является ущербным, хотя ответственность должна быть кодифицирована в соответствующих актах исключительно о соответствующей ответственности. Все нормы об ответственности должна быть перенесены в КоАП (финансовая ответственность- это ни что иное, как адм ответственность за нарушение налогового законодательства).

• штраф по НК

• Предупреждение и штраф по КоАП

По таможенным платежам ответственность для всех субъектов, по страховым взносам- для должностных лиц и организаций

• уголовная ответственность за уклонение в особо крупном размере

Существует тенденция применения состава мошенничества вместо уклонения,так как в мошенничестве не имеет в виду особо крупный размер.

Разграничение адм и уголов ответственность:

-Крупный размер недоимки

-Трехлетний период для целей квалификации,но не давность привлечения к ответственности

-Для уг отв необходим умысел, для адм при умышленной вине размер штрафа по НК увеличивается в два раза с 20 до 40%, при отсутствии умысла ответственность не наступает

Амнистия капиталов:не должно быть иллюзий. Если объявить амнистию всем составам, то нас исключат и FATCA. Что касается валютного регулирования, который предполагает контроль и ограничения, то как только они отменяется, то усиливается легализация незаконных доходов. FATCA пока Россия в этом плане очень радует. Поэтому амнистия капиталов возможна только в ограниченном объеме. Во многих странах уклонение от уплаты не является преступлением (в Швейцарии). Если конечно за эти торговля людьми, наркоторговля и тп, то преступление. То де самое касается и валютного законодательства. Но когда американцы стали списывать 30% за каждую трансакцию, то все напряглись,чтобы не попасть в блэклист.

Административно- восстановительные меры

Цель:защита и восстановление прав, существование до нарушения

Способы обеспечения правопорядка: компенсации потерь казны, возмещения прямого ущерба, расходов на восстановление нарушенных прав (в части расходов на банк гарантию и расходов на адвокатов, которые привлекались для участия в судебном разбирательстве, для составления апелляционных и тп жалоб,расходы на предварительную подготовку не учитываются) и упущенная выгода.

Юристы считали,что возмещение расходов на адвокатов должно осуществляться в порядке возмещения вреда, причиненным действиями гос органов. КС поддержал эту позицию, но ВАС причислил это к судебным расходам, которые должны ограничиваться разумными пределами.

Принудительное исполнение добровольно не исполненной обязанности.

Основания применения этих мер:

-совершение противоправных действия, нарушающих законные интересы бюджета,плательщиков, нал агентов,баков

Виды мер:

-принудительное взыскание налогового долга

• пеня за несвоевременную уплату налогу (ставка должна быть равна ставке за возврат излишне взысканного налога. Взыскание пени должно быть за период просрочки на основе действующей в период просрочки ставки рефинансирования,если уплату процентов устанавливаем за период, когда государство неправомерно пользовалось излишне взысканными или уплаченными налогами на основе действующей в этот период ставки рефинансирования. Если плательщик не может погасить долг по обстоятельствам, связанным с применение иных способов обеспечения исполнения (арест имуществам адм и суд порядке , приостановление операций по счетам),то за этот период пеня не начисляется. При решении этого вопроса мы руководствуемся не бюджетными интересами, а отсутствием возможности у плательщика погасить недоимку

Остаются теоретические споры:

1. Возможность освобождения от пени при наличии налогового спора

2. Возможность освобождения от пени при самост уплате

3. Применение пени ко всем участникам процесса уплаты налога (в частности к налоговым агентам, если плательщик не стоит на учете в российских налог орга

Налоговые риски.

1. Понятие налогового риска

2. Виды налоговых рисков

3. Правовые приемы управления налоговыми рисками

1. Понятие налогового риска.

Налоговой риск- возможное наступление неблагоприятных последствий для плательщика, связанных с доначислением и взысканием налогов,пеней,штрафов, уменьшением суммы вычетов и убытков, переплаты в результате действий либо бездействий органов государства или местного самоуправления.

Это именно правовые последствия.

Причины возникновения рисков:

• ошибки в праве (материального и процессуального характера)

• Ошибки в факте( со стороны плательщиков и органов гос власти и омс)

• злоупотребления правом налогоплательщиком или уполномоченными органами (финансовыми,налоговыми судебными)

• Сознательное нарушение налогового законодательства плательщиком или органом

• Изменение правил налогообложения за прошлый период (они вызваны изменением толкования законодательства в судебной практике). Предлагалось распространять на постановления президиума правила о действии актов обязательного толкования во времени.

При оценке налоговых рисков нужно учитывать субъективную сторону правонарушений и преступлений, так как размер ответственности зависит от вины (санкция возрастает вдвое за умысел).

2. Виды налоговых рисков

А.Риски оцениваются с позиции факторов:риск квалификации плательщик как недобросовестного,а его выгоды необоснованной,риск квалификации хоз операций как совершенных без обоснованной цель; риск.. , который влечет применения доктрины приоритета существа над формой к комплексу сделок плательщика с позиции нарушения плодового законодательства; риск отсутствия или не проявления осмотрительности при выборе контрагента

Б.Также оцениваются как абсолютные, те в денежных единицах,или в суммарном выражении и оценивается как относительные (в долях или процентах),те как низкий,ниже среднего,средний,выше среднего и высокий. Риск доначисления налога на прибыль при отсутствии документов подтверждения-1млн рубл с вероятностью 85%(высокий относительный уровень риска)

В. Оцениваются с позиции налоговых органов,вышестоящих нал органов и судов. С 2009, когда появилась досудебная процедура урегулирования споров, риски снизились с 90 до 50%. Налоговые риски с позиции нижестоящих налогов органов ниже,чем с позиции вышестоящих,а в судах вообще могут быть оценены как низкие. Риск доначисления после налоговой проверки может быть оценен как высокий, но при судебном рассмотрении может быть оценен как низкий.

3. Правовые приемы управления рисками

Получение разъяснений (письменных) у уполномоченных органов с учетом того,что вводится налоговый мониторинг и важно получение мотивированных мнений налоговых органов, а также заключение соглашений с налоговыми органами (доступны в основном крупнейшим налогоплательщикам). Для физ лиц доступны только мотивированные разъяснения и личный кабинет налогоплательщика.

А. Судебное и админ обжалование. Если письм разъяснения не удовлетворяют по существу, то они могут быть обжалованы в суд или адм порядке (как ненормативные правовые акты).

Б. Метод налоговой подушки безопасности: при наличии переплаты (признанной или непризнанной нал органом),заявленной на стадии апелляционного или иного обжалования. Если сумма переплаты равны или более суммы недоимки,то не может быть начислена пеня или взыскан штраф.

В. Налоговое консультирование.

Продолжение Лекции 9.

Этапы налогового планирования:

1. Выбор места расположения юр лица, его филиалов, представительств,обособленных поздравлений. Принимается решение о переходе в оффшоры.

2. Выбор орг правовой формы организации бизнеса от простого товарищества до ооо или ао с использованием спец законодательных приемов решения вопросов двойного обложения внутри группы лиц. Чем больше имущественная ответственность перед кредиторами,тем меньше налоговая ответственность. Каким образом решаются эти проблемы? Есть несколько система:

• система предприятия: при получении прибыли облагаются акционеры безотносительно к полученным дивидендам

• Систе вычета или кредита дивидендов: сумм дивидендов вычитается из получаемого дохода для определения базы по налогу на прибыль

• Импутационная система: после обложения дохода компании акционеру (полная импутационная система) или участнику предоставляется полное освобождение от налога или налоговый кредит в размере, пропорц налогу на прибыль (частичная импутационная система)

• Система дробления ставок: на нераспределняумую прибыль ставка выше чем на распределяемую

• Система самостоятельного обложения дивидендов

3. Выбор форм и методов ведения деятельности:предполагает правильное использование налоговой выгоды по основным видам налогов на основе оперативного реагирования на основе нал законодательства, практики нал органов

4. Выбор форм и методов размещения активов и прибыли наиболее рациональным способом с целью получения нал преференций, с которыми связываются капиталовложения на инновации, +инвестиции в государственный сектор. Чем менее ликвиден актив, тем меньше обложение доходов, связанных с реализацией вещных прав на этот актив; инвестиции во внутренние или внешние низконалоговые территории и оффшоры

Способы налогового планирования при исчислении и уплате некоторых налогов.

1. НДС:

• ретроспективные скидки за достижение объемов реализации тру

• Маркетинговые премии

• Оптимизации расходов при транспортировке и хранении

• Использование посредников на основании агентского договора,комиссии, поручения

2. Налог на прибыль:

• экономия на платежах например по упрощенной системе обложения

• Списание безнадежных долгов

• Амортизация имущества с использованием повышенных коэффициентов

3. Налог на имущество юрлиц:

• выбор наиболее эффективного способа амортизации

• Задержка ввода объекта в эксплуатацию

• Использование договора лизинга

• Переоценка основных средств

• Передача имущества в собственность льготной орг

4. НДФЛ и страховые взносы:

• перевод сотрудников в разряд предпринимателей

• Заключение договор с физ лицом надомником

• Оптимизация по иногородним сотрудникам (если лицо является иногородним, то все расходы,которые несет компания и которые вызваны с его обустройством не по мж по договору, могут быть признаны его расходами)