3) Аналогия в налоговом праве.

Аналогия как логический способ применяется часто в НП.

• Это средство законодательной техники (механизм отсылки к другим нормам).

• средство (расчетной метод ст. 31 НК)

• для выявления смысла норм (аналогичные налогоплательщики, сопоставимые сделки)

• использование правоприменительной практики при разрешении спора - единообразие судебной практики по налоговым спорам

• способ преодоления пробелов

Цель аналогии - системность в праве. Исходя из универсальности воли законодателя.

Аналогия - способ преодоления пробелов, который заключается в установлении единого правового регулирования для схожих отношений, одно из которого не имеет регламентации в законе.

При сопоставления закона или нормы, по духу и содержанию сходными, одна может быть более определена.

Аналогия:

1) фактическая (не связана с правовой неопределенностью, нужна для сопоставления фактических обстоятельств, определения критериев для из сравнения с целью установления юр факта)

Аналогия в расчетном методе- данные аналогичных налогоплательщиков. Оценочные понятия - способ, оценивает суд. Можно определить критерии, качество, количество или номинальным способом- через термин.или путем соления реального и номинального способов.

Служит основанием для применения или отказа от применения судебной практики, аутов толкования высших судебных инстанции. Нужно определить схожесть отношений в практике и конкретном деле.

2) Правовая

Целью является устранение правовой неопределенности. Дает возможность применять существующие правовое конструкции к отношениям, которые не имеют должной правовой регламентации.

Правила применения правовой аналогии - как последовательных этапов:

1) Правоприменитель должен воспользоваться аналогией закона. Установление пробела, который будут удалять аналогией закона.

2) Норма права, с помощью которой будет удален пробки должна быть определена. Поиск нормы нужно производить в базовом для отрасли нпа. в НП - это НК. Норму следует искать в той части, в той главе, где обнаружен пробел. Применение норм из других частей или глав- только после анализа главы и части, где обнаружен пробел.

Минфин дал разъяснение: применение другой главы только по прямому указанию закона.

3) Выбор нормы происходит на основе отношения, которое эта норма регулирует. Аналогию закона модно проводить урегулированного и неурегулированного отношения по следующим критерии содержания отношения:

- субъекты

- особенности из правоотношений

- по объектам

- по обстоятельствам

- по компетенции

- правам и обязанностей субъектов

- порядку реализации

- с учетом конструкции и элементов налога

Эффективность применения аналогичных норм, только в случаях ограничения усмотрения правоприменителя при выборе признаков подобия. Путем закрепления признаков подобия стравливаемых объектов соответствующей норме. Нужно ограничить усмотрение при определении степени подобия сравнимых объектов. Признаки и степень подобия.

В случае, если в НК отсутствуют нормы для аналогии, можно обращаться в нормам других отраслей: межотраслевая аналогия.

Пример: ст. 78 НК был пробел для срока возврата или зачета. Применили ст. 200 ГК о сроке исковой давности, а должны были ст 79 НК (порядок возврата излишне взысканного налога).

От межотраслевой аналогии нужно отличать субсидиарное применение норм других отраслей: ч 1 ст 11 НК. Отсылка правоприменителя к конкретной норме другой отрасли. Цель субсидии- не перегружать и гармонизировать акты.

Если обнаружить норму не удалось- применятся аналогия права.

Аналогия права- способ преодоления пробела на основании отраслевых и общеправовых принципов.

КС: общеправовые принципы с учетом их возможности применения к неограниченному числу ситуаций. Определение КС 441 О.

Установление подобия отношения невозможно, нет предмета. Аналогия права- способ крайний и последний, когда другие случаи не применимы. выработка нового правила поведения. Васьковский (руководство по толковании): выявление норм из общих принципов, когда правоприменитель ставит себя на место законодателя. Принципы- роль в праве, они системообразующие единицы права в целом и отрасли в честности. Функции принципов- установление характера и особенностей отношений; выявление действительного смысла права через его принципы.

Пример: принцип обеспечение участие лица при разборе дел. Существенное условие процедуры. Существенные - те нарушения, которые посягают на конституционное право на защиту всеми законными способами.

Пробел момента уплаты налога.

Принцип обоснованности налоговой выгоды- замена принципа незлоупотребления права.

Принципы права - эталоны, которые не только оценивают нормы, но и определяют развитие законодательства. Так на из основе формулируются нормы правила поведения.

При формировании нового законодательства используют принципы. Это налоговое законодательство 90-ых.

Пробелы должен устранять все же законодатель. Обоснованным применением аналогии можно преодолеть пробел.

Имплементация налогового законодательства. Восполнение пробела не есть устранение пробела. В последствии, законодатель должен устранить пробел.

Толкование по аналогии - применение к обстоятельствам, урегулированным неопределенной нормой закона толкования определенной нормы. Это считается допустим ой. Отличай:

Применение по аналогии- применение к обстоятельствам, не урегулированными нормами, сходных нормами. Это не допустимо для определения элементов налога, отвественности, мер принуждения, исключения из правил и фикций. Но допустимо для регламентации налоговых процедур и установления презумпций. Толкование закона по аналогии может быть только в пользу налогоплательщика.

Пределы аналогии- эти правила. Аналогия не может превращаться в средство обоснования произвольного решения. Существенный пробел налогового законодательсва- нет нормы о аналогии в НК. Нужно определить в НК определение, ситуации использования, пределы аналогии.

Особенность аналогии- существенная доля субъективизма. Как при оценке выбора норм, так и при выборе элментов, подлежащих оценке, схожести этих элементов. Судейское усмотрение на эти вопросы велико.