26. Концепция офшора и антиофшорное регулирование;

4. Понятие и виды офшоров

ШИРОКОЕ ПОНИМАНИЕ офшора исходит из буквального перевода с английского – off shore – вне страны, на расстоянии от берега.

Под это понятие попадает любая деятельность материнской компании вне страны ее юрисдикции.

Антоним – оншор.

Больше используется УЗКОЕ ПОНЯТИЕ ОФШОРА

- юрисдикция, где действующее законодательство обеспечивает функционирование зарегистрированных в этой юрисдикции компаний на льготных налоговых условиях – в этом понимании офшор стал синонимом убежища от налогов.

Для отнесения к офшорам в мире используется один признак - налогового дисконта – расширяет понятие офшора и офшорного бизнеса.

Значимость офшоров теряется по мере раскрытия информации.

Если говорить о признаках КЛАССИЧЕСКОГО ОФШОРА, то наряду с льготным налогообложением выделяют также закрытую информацию о деятельности компании, о реальном бенефициаре - это основные два признака

В качестве факультативных выделяют – обязательность получения льготируемых доходов вне территории офшора (как обязательный был больше присущ внутренним офшорам, которые образовывались в РФ в 1990-е в Северо-Кавказском федеральном округе).

У западных офшоров это факультативный признак – как правило, они и используются для того, чтобы не вести деятельность на территории офшора.

Еще факультативный признак – упрощенные условия государственной регистрации и функционирования компаний, обеспечивающие комфортную среду для развития бизнеса.

Раньше существовал целый сайт, где можно было зарегистрировать офшор, сейчас его преобразовали, там указаны все последствия, и негативные.

Основных признаков два: льготное налогообложение и конфиденциальность информации.

Дополнительно третий признак – формальное включение в список офшоров, у нас это приказ Минфина, там 42 офшорные юрисдикции.

Но это не означает, что будут придерживаться исключительно этого списка, потому что через концепцию предела осуществления субъективных прав при определении налоговой базы и суммы подлежащего уплате налога, предусмотренную в ст. 54.1, и через концепцию обоснованности налоговой выгоды сейчас практика складывается таким образом, что любую деятельность, которая предполагает использование любых не только офшоров, но и квазиофшоров, и спарринг-офшоров - будут рассматривать как деятельность, направленную на получение необоснованной налоговой выгоды и на нарушение пределов реализации субъективных прав при определении налоговой базы и суммы налога, подлежащей уплате в бюджет.

Здесь субсидиарно будут применять ст. 54.1 – или скорее будут использовать список Минфина в случаях, прямо предусмотренных в НК, а по общему правилу 54.1. и ППВАС № 53. Когда речь идет о специальной норме, предусматривающей обращение к приказу Минфина – будут субсидиарно применяться ст.54.1 и ППВАС № 53 – есть такой риск. Правоприменительная практика, как административная, так и судебная, это все подтверждает

В основе использования офшоров лежит недобросовестная налоговая конкуренция между государствами, конкурируют оншоры и офшоры.

Что касается конкурентных преимуществ офшоров –

1. приятные условия ведения бизнеса иностранными инвесторами, но при условии ведения реальной экономической деятельности за пределами офшорных юрисдикций, минимальное количество и максимальное упрощение процедур, минимальные налоги или их отсутствие. В классических, наиболее либеральных офшорах, вообще нет требований по ведению бухучета и контроля со стороны государства за бизнесом – все ограничивается регистрационным сбором. Классический офшор обеспечивает конфиденциальность и не обменивается информацией. Установление минимальных требований к уставном капиталу. Отсутствуют таможенные платежи и валютный контроль.

2. возможность дистанционного ведения бизнеса далеко от офшорной юрисдикции.

3. политическая стабильность и поддержка офшора (например, Лихтенштейн, Монако).

4. сотрудничество с правительствами заинтересованных стран, с заинтересованными международными организациями по развитию офшорного бизнеса настолько, насколько это возможно с учетом тенденции - с одной стороны, взаимодействия, с другой стороны – некой заинтересованности в развитии офшоров – нельзя сказать, что есть только тенденция противодействия. США в определенный период были заинтересованы в создании офшоров на территории страны и даже на прилегающих территориях, Или например, квазиофшоры – организации на их территории успешно работают в связке с офшорными компаниями (Нидерланды, Великобритания и Швейцария).

5. Виды офшоров

Критерии разграничения:

1. Публично-правовой статус

2. Географическое местонахождение

3. Респектабельность

4. Социально-экономическое развитие

По публично-правовому статусу:

1. Независимые государства (Панама, Сингапур)

2. Ассоциированные с более крупными (Лихтенштейн с Швейцарией, Монако с Францией)

3. Муниципальные образования в составе государств или находящиеся в подчинении владения, но с широкими публично-властными полномочиями МСУ (Гибралтар в Великобритании, Гонконг в Китае)

4. Субъекты федерации (Делавэр, Флорида)

Географическое местонахождение – 5 зон:

1. Африканская (Сейшелы, Либерия, Маврикий)

2. Азиатско-Тихоокеанская (Самоа, Тонга)

3. Карибская (Антигуа, Багамы, Барбадос, Каймановы острова)

4. Европейская (Андорра, Кипр, Гибралтар)

5. Ближний Восток (Дубай, Ливан)

1/5 всех стран мира, а с учетом квазиофшоров – 2/5 всех стран мира

По респектабельности:

1. Классические островные

2. Мягкие или условные (требования, связанные с бухучетом и бухотчетностью, контроль со стороны государства, обмен информацией)

3. Респектабельные или белые офшоры (при льготном режиме налогообложения установлены требования, связанные с ведением учета, контролем, отчетностью, а также по раскрытию информации)

4. Спарринг-офшоры (респектабельные юрисдикции, которые используются в составных сделках с офшорами) - Дания, Голландия

По социально-экономическому развитию:

1. Высокоразвитые (Кипр, Виргинские острова)

2. Развивающиеся (Панама)

3. «Совсем не развивающиеся»

5. Правовое значение офшоров

Обеспечение налоговой конкуренции между оншорами и офшорами

Офшоризация началась в последней четверти 19 века (1870-е годы), активно продолжалась в 70-ые 20 века.

Это способствовало экономическому, финансовому и инфраструктурному развитию и выравниваю стран-офшоров с оншорами, пока это не обернулось недобросовестной налоговой конкуренцией – оншоры стали предпринимать меры по деофшоризации.

Знаковые дела:

1876 – Великобритания пыталась определить налоговое резидентство по месту управления (Calcutta Jute Mills v. Nicholson)

1929 – Egyptian Delta Land and Investment Co Ltd v. Todd – если фактическое место управления – офшор, то компания является резидентом Египта – по месту нахождения менеджмента, секретариата и месту ведения учета.

ПРАВОВОЕ ЗНАЧЕНИЕ ОФШОРОВ ДЛЯ РФ

– обычно их используют 1) при импорте, когда речь идет о закупке товаров в странах Юго-Восточной Азии и перепродаже в РФ через офшоры, о закупке оборудования в Европе и поставке в РФ по завышенной цене, 2) при экспорте через офшор сырья (нефтегазовые компании) на мировые рынки, о консультационных, маркетинговых услугах, продаже и покупке активов, продаже недвижимости,заемном финансировании и роялти.

Нужно обязательно использовать в структурах, которые выстраиваются с использованием офшоров, компании из стран, с которым заключены СИДНы.

6. Борьба с офшорами (в изложении А. В. Ема)

До 2000-х все развивалось своим чередом, кто-то боролся, но не очень активно.

Начали разрабатывать институты борьбы – это, прежде всего, национальные нормы (GAAR – General Anti-Avoidance Rules).

В дальнейшем еще с начала 20 века стали уделять внимание резидентству

Далее - тонкая капитализация.

Еще позднее стали часто обращаться к КИК, ТЦО, бенефициарному собственнику + все это не может работать без обмена налоговой информацией.

Когда начали сильно об этом заботиться – 2008 год – кризис. Подсчитали, что порядка 400 млрд уходит в офшоры.

План BEPS¹⁶ – план G20 и ОЭСР

Base Erosion and Profit Shifting – размытие налоговой базы и перевод прибыли туда, где она по идее не должна быть. Был принят в 2012 году. Сейчас около 120 участников.

К 2015 сформировали пакет «действий» (actions) – 15 действий. Они включают в себя различные меры, связанные, в принципе, со всеми перечисленными выше институтами.

5, 6, 13 и 14 – самые важные – это минимальный стандарт

5 – борьба со злоупотреблением в целом – как нужно бороться со злоупотреблениями налогоплательщиков, какие государства следует относить к тем, которые пропагандируют злоупотребление и т.д.

6 – борьба с treaty shopping – «торговля» налоговыми соглашениями, то есть можно организовывать бизнес так, чтобы подпадать под определенные соглашения, которые нам выгодны.

13 – документирование ТЦО – это одна из наиболее масштабных проблем, ТЦО затрагивает деятельность огромных транснациональных компаний – именно с этим связывают международную конвенцию по административной помощи и отчет CRS¹⁷.

14 – непосредственное общение уполномоченных органов стран – рекомендации к выстраиванию разрешения споров.