9. Трансфертное ценообразование

Объяснение смысла ТЦО на схеме. Краткая суть – транснациональным компаниям выгодно включить в цепочку зависимых контрагентов и при помощи манипулирования ценами по сделкам с ними перераспределять прибыль в те юрисдикции, где процент меньше].

США и Великобритания много налогов потеряли на таких схемах. Были разработаны правила ТЦО.

ТЦО должно осуществляться на правилах «вытянутой руки». Параллель в доктрине: люди, сотрудничающие на независимой основе, ведут себя как партнеры по танцу, которые танцуют на расстоянии вытянутой руки, а не щека к щеке.

Когда два контрагента независимы друг от друга, у них свои интересы – цена, которую они установят, будет рыночной.

ТЦО направлено на то, что при применении различных методов оценки и выявления взаимозависимых лиц фактические цены приравниваются к рыночным – то есть налогообложение будет производиться так, как если бы это была рыночная цена.

Именно рыночные цены применялись для оценки обоснованности налоговой выгоды до вступления в силу ст. 54. 1. После появления 54.1 просто отказывают в признании соответствующих расходов и принятии к вычету НДС.

Правила определения рыночных цен используются не только для целей ТЦО, они используются и шире.

Все что касается ТЦО, администрируется на уровне ФНС и профильного управления ФНС, все остальное – на уровне инспекции по месту постановки на учет.

Что касается круга контролируемых сделок и взаимозависимых лиц для правил ТЦО

Контролируемая сделка – сделки с взаимозависимыми лицами.

С учетом особенностей и исключений, предусмотренных в ст. 105.14 НК РФ.

Сделки, в результате совершения которой хотя бы одна из сторон сделки должна учесть доходы/ расходы/стоимость добытых полезных ископаемых – в результате должна уменьшиться/увеличиться база по налогу на прибыль, НДС (если одна из сторон не является плательщиком, применяется освобождение от уплаты налога), НДФЛ, НДПИ (одна из сторон плательщик) – под контроль подпадает полнота уплаты только этих налогов.

Для отдельных видов сделок предусмотрены различные пороги доходности, после превышения которых сделки подпадают под налоговый контроль. Например, признаются контролируемыми сделки между взаимозависимыми российскими лицами, суммы доходов по которым за календарный год превышает 1 млрд руб.

Указанные пороги не предусмотрены в отношении сделок с иностранными взаимозависимыми лицами, которые признаются контролируемыми, без каких-либо минимальных ограничений суммы сделки.

Исключение, когда сделка не признается контролируемой:

1. Сделка между участниками одной и той же КГН

2. Сделки между лицами, которые удовлетворяют одновременно следующим критериям:

Зарегистрированы в одном субъекте РФ

1. Не имеют обособленных подразделений в других субъектах РФ + за пределами РФ

2. Не уплачивают налог на прибыль в бюджеты других субъектов РФ

3. Не имеют убытков, включая прошлые периодов, переносимые в будущие периоды (убытки, принимаемые при исчислении налога на прибыль)

4. Отсутствуют предусмотренные НК иные обстоятельства, по которым сделки приравниваются к контролируемым, кроме порога доходности, когда:

• одна их сторон сделки применяет льготный режим налогообложения, а другая его не применяет;

• правила при пороговом значении доходности по таким сделкам 60 млн руб. за календарный год за исключением специального налогового режима ЕНВД, ЕСХН

3. Сделки – межбанковские кредиты либо депозиты со сроком до 7 календарных дней включительно

4. В области военно-технического сотрудничества с иностранными государствами;

5. Сделки по предоставлению поручительств и гарантий – в случае если стороны такой сделки - российские организации, не являются банками;

6. Сделки по предоставлению беспроцентных займов между взаимозависимыми лицами, местом регистрации/ местом жительства выгодоприобретателей по которым является РФ

Выделяются сделки, которые приравниваются к контролируемым:

• Сделки по реализации/перепродаже товаров, работ и услуг совершаются при участии невзаимозависимых лиц, посредников, которые приравниваются к контролируемым при условии, что невзаимозависимые лица:

• Не выполняют в сделках каких-либо дополнительных функций (кроме организации перепродажи);

• Не принимают на себя никаких рисков и не используют никаких активов для организации реализации.

• Сделки в области внешней торговли товарами мировой биржевой торговли - нефть и товары, выработанные из нефти, цветные металлы, минеральные удобрения, драгоценные металлы и камни – сумма доходов по сделке, совершаемой одним лицом за календарный год, превышает 60 млн руб.

• Сделка, одна из сторон которой – лицо, местом регистрации/жительства и налогового резидентства, место нахождения ПП которого является офшорная юрисдикция (перечень утвержден Минфином от 13 ноября 2007г. № 108-н) – при условии, что сумма доходов по сделкам, совершенным одним лицом за календарный год, превышает 60 млн руб.

Контроль за ТЦО оправдан:

1. в отношении внешнеэкономических сделок, поскольку соответствует общемировой практике: препятствует перетоку капитала и налогов из страны.

2. в отношении налога на добычу полезных ископаемых - когда процентная ставка по НДПИ применяется к стоимости добытых полезных ископаемых и неверно определенная стоимость приведет к неоправданному занижению суммы НДПИ

3. Сделки в рамках специальных/ льготных налоговых режимов и налоговых льгот – предотвращение использования схем с участием компаний, которые применяют их с целью ухода от налогообложения

Не оправдан:

В отношении сделок на территории РФ между резидентами РФ, т.к. контроль на внутреннем рынке только создает дополнительную нагрузку как на налоговые органы, так и на налогоплательщиков – приводит к перераспределению бюджетных средств из бюджетов бюджетной системы РФ.

Взаимозависимые лица – для целей налогообложения – лица, если особенности отношений между ними могут оказывать влияние на условия и/или результаты совершаемой сделки и/или экономические результаты деятельности/деятельности представляемых лиц – так называемый критерий фактического контроля.

Принимаем во внимание – доля участия в капитале, наличие соглашения, наличие иной возможности одного лица определять решения других лиц + критерий юридического контроля (формальные критерии):

Лица признаются взаимозависимыми по перечню п. 2 ст. 105 НК РФ – для обобщения эти критерии можно раздел на 5 групп:

1. доля прямого/косвенного участия >25 %

2. полномочия на избрание органов управления – не <50%

3. по управлению организациями одними и теми же ФЛ >50% состава органа управления

4. полномочие единоличного исполнительного органа

5. близкое родство/свойство

+ лица могут самостоятельно признать себя взаимозависимыми, если их отношения соответствуют определению взаимозависимости (учитывающему как формальные, так и фактические критерии). Речь идет о фактическом контроле – это норма не является в достаточной степени определенной.

В основном по критериям, связанным с фактическим контролем, лица могут быть признаны взаимозависимыми судом – в Определении КС от 4 дек 2003 № 441 ориентир на то, что должны быть учтены и другие основания, которые указаны в иных НПА, а не только те основания, которые предусмотрены в НК – эти основания должны свидетельствовать о фактическом контроле.

Две задачи/критерия, которые нужно установить:

найти взаимозависимые лица => совершали ли они контролируемые сделки => цены приводим в порядок на уровень рынка

ТЦО может быть образовано не только в результате доходов, но также в результате расходов, расходы можно перекидывать.

ТЦО очень близко к бухгалтерии. экономике