Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
экзамен зачет учебный год 2023 / С ЖИВОТНОГО НА ЧЕЛОВЕЧЕСКИЙ 68 стр.docx
Скачиваний:
13
Добавлен:
23.12.2022
Размер:
395.15 Кб
Скачать

2. Влияние деофшоризации на концепцию постоянного представительства. Суть изменений.

Деофшоризация повлияла на концепцию постоянного представительства (ПП)

Деофшоризации предшествовало внесение изменений в ст. 307 НК РФ, которая была дополнена п. 9 – и в ряде соглашений об избежании двойного налогообложения (СИДН) была изменена концепция ПП.

Суть изменений:

  1. При определении доходов ПП РФ стали учитываться выполняемые в РФ функции, используемые в РФ активы и принимаемые экономические/коммерческие риски. это должно приниматься во внимание при распределении доходов и расходов между иностранной организацией и ее ПП в РФ.

  2. Было введено понятие ПП сервисного типа, которое учитывает физическое присутствие ФЛ, фактически осуществляющего деятельность иностранной компании на территории другой страны (понимая, что все учреждающие компании лица фактически осуществляют предпринимательскую деятельность на территории РФ). Речь идет об услугах, которые учитывают валовый доход от активной предпринимательской деятельности более 50%, и проект/связанные проекты, а также предполагается надзор, управление и контроль за ФЛ, оказывающим лицом услуги от имени иностранной организации.

  3. Дело Орифлейм №А40-138849/14 – российское ООО признали ПП той иностранной компании, которая являлась фактическим бенефициаром роялти. Причем на том основании, что у них один сайт в интернете, входя на этот сайт потребитель воспринимает ООО как зависимого агента данной иностранной компании.

3. Градация Жана Шофнера

Физическое ПП

– базовый тип в соответствии, обязательно место деятельности.

Проектное ПП

– возникает в основном при реализации проектов по инженерному строительству, длящееся определенное время

Агентское ПП

– для возникновения необходимо отношение юридического представительства между сторонами

Сервисное ПП

(сравнительно новый тип) – параллельный аналог физического ПП, не связано с местом деятельности, но содержит критерий присутствия в стране.

Страховое ПП

– место сбора и получения страховых премий, для его определения важно место нахождения застрахованного риска

ПП, возникающее в месте расположенного значительного кол-ва оборудования

– такая концепция встречается в некоторых налоговых соглашениях, но не в Модельных Конвенциях ОЭСР и ООН.

ПП, возникающее в связи с офшорной деятельностью

– в месте разведки, добычи или разработки природных ресурсов (ex: нефть или газ). Здесь используется широкое понятие офшора.

8. Тонкая капитализация

Правила тонкой капитализации и тонких процентов направлены на то, чтобы под видом процентов, которые относятся на расходы выплачивающим их лицом и облагаются только в государстве резидентства получающего их лица, выплачивались дивиденды, которые не относятся на затраты (т.к. выплачиваются за счет чистой прибыли) и могут облагаться в государстве, резидентом которого является лицо, выплачивающее дивиденды.

Под видом процентов фактически уплачиваются дивиденды, в то время как вместо инвестиций осуществляется взаимное финансирование.

Выплата процентов под видом дивидендов осуществляется тогда, когда сумма займа по капиталу, полученного либо от учредителя непосредственно, либо через взаимозависимое российское лицо, либо в форме обеспечения исполнения долгового обязательства превышает более, чем в 3 раза сумму собственного капитала, а для субъектов, у которых деятельность по кредитованию является основной более, чем в 12,5 раз.

Такая задолженность является контролируемой, поэтому к ней применяется правило тонких процентов.

В чем состоят эти правила?

В определении предельной величины признаваемых расходами процентов по контролируемой задолженности путем деления суммы процентов по контролируемой задолженности, начисленных налогоплательщику, на коэффициент капитализации на последнее число каждого отчетного или налогового периода.

Только таким образом рассчитанную сумму процентов можно отнести на расходы в соответствии со ст. 269 НК РФ

Правило заключается в уменьшении суммы процентов по договорам займа, которые могут быть отнесены к внереализационным расходам, признании части процентов дивидендами (именной той части, которая не может быть отнесена к внереализационным расходам) и удержании налога при выплате иностранному лицу части процентов, признанных дивидендами.

При нулевом/отрицательном собственном капитале сумма предельных процентов = 0, т.к. расчет коэффициента капитализации невозможен.

Правила тонкой капитализации не нарушают принцип недискриминации.

Позиция высших судебных инстанций обосновывалась иначе – с использованием ст.9 Модельной Конвенции ОЭСР и комментария к ней – специалисты по МНП не так однозначно подходят к толкованию этого вопроса. Они смотрят, какие правила применяются в отношениях резидент-резидент и в отношениях резидент-нерезидент. Если правила различные – принцип недискриминации нарушается.

Подходы, которые используются в МНП в РФ – антиофшорные, в отличие от тех антиуклоннительных правил, которые существуют в целом в мире.