3. Обеспечительные меры

Запрет на отчуждение имущества и приостановление операций по счетам

Как применяются эти меры: По решению руководителя налогового органа или его заместителя сразу после вынесения решения о привлечении или об отказе в привлечении к ответственности по результатам рассмотрения материалов налогового контроля (как правило – акт ВНП либо КНП). А также иных материалов, которые сформированы в ходе контрольного мероприятия при подготовке акта и при предоставлении возражений и рассмотрении материалов налогового контроля.

По очередности применяются:

1. Сначала запрет на отчуждение имущества. В зависимости от того, насколько это имущество задействовано в предпринимательской деятельности налогоплательщика, определяется очередность имущества, подлежащего аресту. Если стоимость имущества непредпринимательского назначения достаточна для исполнения требований налоговых органов, то имущество предпринимательского назначения не затрагивается.

2. Операции по счетам приостанавливаются только в том случае, если невозможно применить запрет на отчуждение имущества либо если этого имущества недостаточно для того, чтобы обратить на него взыскание с целью обеспечения исполнения требований налогового органа.

Получается четкая последовательность.

Выгодно применять запрет на отчуждение имущества, так как в данном случае, в отличие от ареста имущества, здесь вообще отсутствуют организационные и процессуальные гарантии.

Как только субъект предоставляет банковскую гарантию высоко рейтингового банка, меры должны быть сразу отменены.

Если же субъект решает воспользоваться поручительством либо залогом, то здесь возможность замены полностью зависит от административного усмотрения руководителя/заместителя налогового органа, который принимает решение по данному вопросу.

Альтернативные гражданско-правовые конструкции

Существует система альтернативных мер, применяемых при изменении сроков уплаты налога, а также при необходимости замены мер обеспечения исполнения налогового обязательства (т.е. запрета на отчуждение имущества, приостановления операций по счетам) - банковская гарантия, залог и поручительство.

Эти меры применяются только в пределах налоговой задолженности, последовательно, с учетом степени значимости имущества для предпринимательской деятельности налогоплательщика – прежде всего они применяются к менее значимому для финансово-хозяйственной деятельности имуществу, а затем к более значимому.

Для этих целей имущество разделено на 4 группы (по степени значимости):

1. Недвижимое имущества, в т.ч. не участвующего в производстве продукции, работ и услуг.

2. Транспортные средства, ценные бумаги, предметы дизайна служебных помещений.

3. Иное имущество, за исключением готового сырья и материалов.

4. Готовая продукция, сырье и материалы

Эта мера применяется в отношении имущества следующей группы только при недостаточности предыдущей группы. Если имущества недостаточно, то приостановление операций по счетам. 4. Карательные санкции = меры юридической ответственности

Цель – частная и общая превенция: предупреждение совершения налоговых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами

Способ обеспечения правопорядка – наказание

Основания применения – только состав административного правонарушения или преступления

Если нарушение совершается в деятельности организации – то имеем дело с одним нарушением, но с несколькими составами по числу субъектов этого правонарушения:

• Сама организация

• Ее должностное лицо

• Работник, непосредственно совершивший

Несколько составов – потому что объект и объективная сторона определяются одинакова, а субъект и субъективная сторона – по-разному.

Если все кодифицировать, санкции нормы об административной ответственности буду выглядеть следующим образом:

Непредставление/ненадлежащее представление, неполная/несвоевременная подача документов, необходимых для налогового контроля – влечет применение предупреждения/административного штрафа; и дальше идет перечень:

Для ЮЛ	от 50 до 100 тыс. руб.
Для ДЛ	от 5 до 10 тыс. руб.;
Для ФЛ	от 500 до 1000 руб.

Мы должны составить 3 протокола и вынести 3 постановление по одному и тому же факту нарушения.

Для непосредственных участников налоговых правоотношений (налогоплательщиков, налоговых агентов, кредитных организаций)	– ответственность по НК
Для ДЛ	– ответственность по КоАП
Для работников-ФЛ	– привлекаются только в исключительных случаях если они не работники – то они непосредственные участники налоговых правоотношений, соответственно, ответственность для них предусмотрена по НК (см. выше)

Необходимо разграничить не только между НК и КоАП, но и по субъекту.

По НК:

вместо протокола – акт;

вместо постановления – решение о привлечении/об отказе в привлечении к ответственности

УК – для ФЛ, которые являются

Как непосредственными участниками налоговых правоотношений (налогоплательщиками, налоговыми агентами, кредитными организациями),

Так и ДЛ налогоплательщиков, налоговых агентов, кредитных организаций, с учетом того, что в УК есть институт соучастия

Критерии разграничения:

если мы берем исключительно налоговые составы	– крупный/особо крупный размер
если берем смежные составы (налоговое мошенничество, легализация доходов, полученных преступным путем)	– «от нуля». А налоговое мошенничество – состав универсальный

Когда мы говорим о видах ответственности, мы имеем в виду наказание.

Наказание по НК – налоговые санкции

Наказание по КоАП – административное наказание

Наказание по УК – уголовное наказание

Уголовная ответственность за нарушения налогового законодательства – коллекторская. Суть проблемы:

Лицо освобождается от уголовной ответственности при условии, что оно заплатило недоимку, пеню и штраф (то есть погасило полностью задолженность перед бюджетом) при привлечении к ответственности впервые



то есть в этом случае оно так и не привлекается к ответственности



В итоге при каждом новом случае считается привлекаемым к уголовной ответственности впервые и при погашении задолженностей так и продолжает освобождаться от уголовной ответственности

(ГДЕ ЗДЕСЬ ПРОБЛЕМА, МРАЗЬ?)

Привлечение к уголовной/административной ответственности ДЛ не освобождает от административной ответственности ЮЛ и наоборот. Совершенно разные субъекты и по-разному определяется субъективная сторона:

Для ЮЛ – По КоАПу: непринятие всех необходимых мер при наличии возможности для их принятия. По НК: не удовлетворимая формула определения вины организации виной ДЛ

Для ФЛ – классическая формула психического отношения к содеянному – умысел/неосторожность

5. Восстановительные меры = административно-восстановительные меры

Цель – защита и восстановление нарушенных прав, восстановление правового положения, существовавшего до нарушения.

Способ обеспечения правопорядка – компенсация потерь государственной казны, устранение причиненного вреда (полное возмещение вреда, прямого реального ущерба, восстановление нарушенных прав, упущенная выгода, неосновательное обогащение), принудительное исполнение добровольно не исполненной обязанности.

Имеем в виду (в бюджетных интересах) принудительное взыскание налогового долга + взыскание пени и компенсация потерь государственной казны в связи с неуплатой налогоплательщиком и не получением казной налога в установленный срок.

Не имеем в виду возврат излишне уплаченных косвенных налогов (из-за их конструкции налогоплательщика и носителя налога) – идет речь о возмещении.

Начисляются проценты, если:

• нарушается срок возврата излишне уплаченного налога,

• возвращается излишне взысканный налог,

• нарушается срок, установленный для возмещения возмещаемого налога

Если пеня за неуплату/несвоевременную уплату налогов – то говорим и о процентах за несвоевременный возврат переплаты, возмещение НДС за излишнее взыскание.

Сумма взыскиваемых пеней и процентов должна определяться по одинаковым правилам – это должна быть ставка рефинансирования ЦБ, действующая в период начисления пеней и процентов, а не какая не 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки, не должно быть никаких ограничений, которые приводят к дисбалансу.

Сейчас определяется как 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки. По сути же, чтобы применять ставку рефинансирования, нужно бы делить на 365 дней в году, но это тоже неправильно, потому что нужно учитывать реальный баланс публичных и частных интересов.

Имплементация в правоприменение ст. 53 Конституции о возмещении вреда, причиненного незаконными действиями/бездействиями и решениями ОГВ, МСУ и ДЛ.

Этот институт не работает в налоговом праве так, как он должен работать.

Если налогоплательщик потратился на получение банковской гарантии для получения обеспечительных мер, направленных на приостановление исполнения решения, в исключительных случаях могут, с использованием института гражданско-правовой ответственности и в соответствии с принципами эквивалентности полного возмещения вреда, возместить расходы на получение банковской гарантии после признания решения недействительным. Один единственный судебный акт 2012 и всё.

Дальше идет исключительно взыскание судебных расходов в разумных пределах – а именно, расходов на восстановление нарушенных прав, то есть на оплату услуг представителя в судебном процессе и на досудебной стадии (с учетом того, что она обязательна).

Использование гражданско-правовых институтов и перевод публично-правовых отношений в частноправовую плоскость.

Для взыскания налогов, пеней и штрафов используются все возможности института гражданско-правовой ответственности субсидиарно.

Характерен перевод публично-правовых отношений в частноправовую плоскость – граждан ориентируют на то, что они не должны спорить с государством, государство всегда право. Они должны сами разбираться в своих контрагентах, а для этого нужно заранее предусмотреть заверения об обстоятельствах. Если контрагент заверил нас, что он добросовестный, а он таким не оказался, мы должны взыскать сумму налога, пеней и штрафа с контрагента, но не иметь претензий к государству.

Если источников для взыскания налогов, пеней и штрафов c ЮЛ нет, то можно взыскать с гражданских лиц, причем начать с руководителя, а закончить главным бухгалтером и перейти к бухгалтеру.

Надо постараться добраться до учредителей и всех лиц, контролирующих работу должника для целей привлечения к субсидиарной ответственности через конструкцию контролирующего должника лица + новая поправка в ст.45, позволяющая взыскивать с любых третьих лиц сумм задолженностей, пеней и штрафа, в том числе с организации, которая является вновь учрежденной теми же учредителями (при условии, что они занимаются тем же видом деятельности).