Проблемы в применении коллизионных норм

1. Проблема множественности привязок: на регулирование одного и того же правопорядка претендует несколько правопорядок

   1. Расщепление привязок (деписаж)

• Разные привязки в законе 1 договор (1 правоотношение), но применяется несколько правовых систем

Объем дееспособности; права и обязанности по договору (существо правоотношения – lex causa - по автономии воли сторон либо правом предписанным зак-вом); форма договора (ст. 1209).

Получаем одно ПО в различных аспектах регулируется разными правовыми системами, потому что разные привязки.

• Расщепление по воле сторон - устроено сторонами – ст. 1210: реализуя автономию волю могут выбрать разное право для различных положений договора (можно по статьям, разделам, страницам, правам и обязанностям). Редко используется, потому что с таким договором, в котором надо состыковать несколько правовых систем, очень сложно

• Один и тот же вопрос в рамках одного правоотношения расщепляются на несколько одинаковых подвопросов и к ним разные правые системы. Наследование: движимое (по посл. МЖ наследодателя) и недвижимое имущество (по праву МН). Мб предписано применение права страны исполнения (тогда продавец – одно право, покупатель – другое), неудобно, уходит в прошлое

2. Кумуляция привязок – к 1му вопросу неск правовых систем (даже не делим как в расщеплении). Ст. 156 СК: условия заключения брака на тер. РФ: личный закон каждого лица, вступающего в брак – проверяем на соответствие критериев 2 правовых систем + РФ.

3. Альтернативные привязки – когда в привязках требуют соблюдение требований либо одного правопорядка, либо другого. Ст. 1209 о форме сделки: подчиняется право страны, регулирующей сделку, но не может быть признана недействительна, если отвечает требованиям формы страны совершения, но если хоть одна из сторон – гражданин РФ, и отвечает требованиям зак-ва РФ, то все равно сохраняем сделку. Ст. 1197 о личном законе лица – дееспособность личным законом каждого определяется. Если по своему закону, лицо недееспоосбно и заключило сделку на тер. другой страны и там было бы дееспособным и другая сторона о недееспособности не знало, то сделка будет считаться действительной

2. Предварительный коллизионный вопрос

Взаимосвязанные правоотношения, когда от решения вопроса по одному ПО зависит решение по другому ПО. Когда речь идет о наследовании между супругами, вначале нужно понять, супруги ли они, это будет своего рода предварительный вопрос.

1 подход (Мельхиор) – решаем по праву, разрешающего основной вопрос (тут – наследование). Неудобство 1го подхода обусловило появление 2го подхода (Лунц) – говорили, что у предварительного и основного – у каждого ПО – своя привязка. Дело в том, что в основном в качестве предварительного вопроса возникает вопрос о личном правовом статусе. 2 подход можно считать общепризнанным, и хотя нет в ГК, судебная практика его применяет

2. Проблема адаптация или проблема «хромающих отношений»

При множественности привязок к 1му ПО становятся применимыми разными правопорядками, в которых различны не только нормы, но и понятийный аппарат, поэтому сложно в одном и том же виде представить правоотношение в разных порядках.

Можно адаптировать? В доктрине склоняются к тому, что не надо адаптировать правовые нормы. Чтобы избежать необходимости адаптации нужно установить глобальные, унифицированные привязки, одну выбираем (все, что касается договора, - должно регулироваться одним правопорядком)

Хромающие – регулируются разными или ни одним. При иммиграции мб такая ситуация: подход гражданства (Германия) и подход постоянного места жительства (США). Миграция ЮЛ – регистрация в одном месте, деятельность в другом. Австрия – личный закон ЮЛ по месту управления, по стране регистрации – РФ, США. Граждане живые и мертвые, имущество движимое и недвижимое, сделка действительная и недействительная.